Альнур Ильяшев Старший юрист «Назханов и Партнеры» - презентация

1 Альнур Ильяшев Старший юрист «Назханов и Партнеры»

2 Закон Республики Казахстан от 13 мая 2003 года 415-II Об акционерных обществах Статья 14. Права акционеров общества 1. Акционер общества имеет право: 1) участвовать в управлении обществом в порядке, предусмотренном настоящим Законом и уставом общества; 3) получать информацию о деятельности общества, в том числе знакомиться с финансовой отчетностью общества, в порядке, определенном общим собранием акционеров или уставом общества; 5) предлагать общему собранию акционеров общества кандидатуры для избрания в совет директоров общества; 6) оспаривать в судебном порядке принятые органами общества решения; 7) обращаться в общество с письменными запросами о его деятельности и получать мотивированные ответы в течение тридцати дней с даты поступления запроса в общество; 3. Не допускаются ограничения прав акционеров, установленных пунктами 1 и 2 настоящей статьи. Уставом общества могут быть предусмотрены иные права акционеров.

3 Закон Республики Казахстан от 13 мая 2003 года 415-II Об акционерных обществах Статья 1. Основные понятия, используемые в настоящем Законе 17) миноритарный акционер акционер, которому принадлежат менее десяти процентов голосующих акций акционерного общества; Статья 41. Информация о проведении общего собрания акционеров 4. Миноритарный акционер вправе обратиться к регистратору общества в целях объединения с другими акционерами при принятии решений по вопросам, указанным в повестке дня общего собрания акционеров.

4 Закон Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года 220-I О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью Статья 11. Права участников товарищества с ограниченной ответственностью 1. Участники товарищества с ограниченной ответственностью вправе: 1) участвовать в управлении делами товарищества в порядке, предусмотренном настоящим Законом и уставом товарищества; 2) получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его бухгалтерской и иной документацией в порядке, предусмотренном уставом товарищества; 6) оспаривать в судебном порядке решения органов товарищества, нарушающие их права, предусмотренные настоящим Законом и (или) уставом товарищества. 2. Участники товарищества с ограниченной ответственностью могут иметь и другие права, предусмотренные настоящим Законом и учредительными документами.

5 Риск срыва принятия решений в Общего собрания акционеров (ОСА) со стороны миноритарных акционеров; Риск потери управления организацией (через Совет директоров и исполнительный орган). Как показывает практика, зачастую такие риски возникают у публичных АО либо АО возникших в результате приватизации, сопровождавшейся передачей 10 и более процентов акций (простых либо привилегированных) трудовому коллективу. Но основной причиной их возникновения является наличие конфликтогенных условиях в отношениях между «мажоритарными» (основными) акционерами и группой либо одним недовольным их действиями/бездействием акционерами(ом).

6 Основными причинами возникновения таких рисков, как правило, являются: Неподготовленность Исполнительного органа АО к проведению ОСА, вызванная халатностью и небрежностью, так называемой «расслабленностью», при подготовке процедуры проведения ОСА и документации к нему. А также стремлением к мнимому комфорту основных (контролирующих) акционеров, которое предполагает проведение ОСА в «заочном» порядке при их фактическом отсутствии с последующим сбором их подписей в протоколе ОСА. Что свидетельствует о слабом уровне корпоративного управления в конкретном акционерном обществе.

7 В этой связи, нередкими бывали случаи, когда «неожиданная» явка на регистрацию кого-либо из миноритарных акционеров, приводила к проведению повторного ОСА, а в некоторых случаях даже и к переносу ОСА на последующие даты с возобновлением процедуры ее созыва (публикация объявления и оповещение акционеров). Также имели место случаи применения заочной формы голосования на ОСА при принятии решения об избрании членов совета директоров общества, когда в бюллетенях для заочного голосования, рассылаемого акционерам указывается только одна безальтернативная кандидатура члена совета директоров. При этом, возникает риск нарушения прав акционера, предусмотренных подпунктами 1) и 5) статьи 14 Закона «Об АО», лишая его возможности соответственно участвовать в управлении обществом и предлагать общему собранию акционеров общества кандидатуры для избрания в совет директоров общества.

8 Последствием вышеуказанных нарушений норм законодательства об акционерных обществах может стать очевидная для любого юриста возможность реализации акционером либо его представителем права на оспаривание в судебном порядке принятых органами общества решений (подпункт 6) статьи 14 Закона «Об АО»). Хрестоматийным примером, на наш взгляд, является возникший в июле 2007 года конфликт между крупными акционерами АО «АТФБанк» и рядом миноритарных владельцев привилегированных акций (QVT Fund и др.) относительно коэффициента конвертации привилегированных акций в простые акции, который сопровождался отменой ранее принятых ОСА решений и тянулся около года до достижения сторонами мирового соглашения.

9 В данном случае миноритарный акционер(ы) может объединиться с другими миноритарными акционерами недовольными действиями подконтрольных основному акционеру совету директоров, в том числе воспользовавшись предоставленным ему пунктом 4 статьи 41 Закона «Об АО» правом обращения к регистратору для объединения с другими акционерами, и выработать единую позицию при голосовании по конкретным вопросам повестки дня ОСА. В частности, в состав совета директоров АО может быть избран представитель миноритарных акционеров, который будет находиться в непосредственной близости к центру принятия решений и принимать участие в их решении. К примеру, в настоящий момент, для принятия решения о включении своего представителя в СД в находящегося в официальном списке Казахстанской фондовой биржи АО – предприятия реального сектора экономики его миноритарным акционерам достаточно объединить 22, 461 % простых акций.

10 Также имеют место случаи, когда участнику ТОО перед продажей значительной части своей доли участия в УК товарищества, которая автоматически переводит его в категорию миноритарных участников удается добиться включить в учредительный договор и устав ТОО условия, согласно которому избрание исполнительного органа ТОО может производиться только из кандидатур выдвинутых миноритарным участником. В результате, мажоритарный участник в случае возникновения конфликтной ситуации фактически лишается возможности управлять товариществом. И не всегда обращение в судебные органы с целью переломить эту ситуацию и признать недействительными соответствующие положения устава и учредительного договора приводят к нужному результату.

11 Прежде всего, повышение уровня корпоративного управления в организации, в том числе путем обеспечения соблюдения норм законодательства и действующих внутренних документов (Кодекс корпоративного управления, положений о совете директоров, о корпоративном секретаре, о раскрытии информации и т.д.). Оптимальным путем выстраивания отношений с миноритарными акционерами всегда является диалог и уважение их прав.

12 В тоже время в случае злоупотребления своими правами миноритарными акционерами всегда есть возможность защиты права организации через суд с применением пунктов 3-5 статьи 8 Гражданского кодекса Республики Казахстан. Статья 8. Осуществление гражданских прав 3. Осуществление гражданских прав не должно нарушать прав и охраняемых законодательством интересов других субъектов права … 4. Граждане и юридические лица должны действовать при осуществлении принадлежащих им прав добросовестно, разумно и справедливо … Добросовестность, разумность и справедливость действий участников гражданских правоотношений предполагаются. 5. Не допускаются действия граждан и юридических лиц, направленные на причинение вреда другому лицу, на злоупотребление правом в иных формах, а также на осуществление права в противоречии с его назначением. В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктами 3-5 настоящей статьи, суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права.

13