Изменения в Гражданский кодекс РФ - юридические лица: Новые права и обязанности участников корпорации Алена Кучер, к.ю.н., Партнер 25 сентября 2014 г.

2 Объем прав пропорционален доле, но иное может быть предусмотрено в уставе или корпоративном договоре, если информация о наличии такого договора есть в ЕГРЮЛ В ГК установлены общие права участников корпорации, в том числе право: – обжаловать решения органов корпорации – Требовать возмещения корпорации убытков, причиненных членами органов управления и контролирующими лицами (ст.53.1) – без ограничения процента доступ к информации «в случаях и в порядке, предусмотренных законом и уставом» требовать ликвидации корпорации в случае невозможности достижения целей, ради которых она создана, в том числе в случае, если осуществление деятельности корпорации становится невозможным или существенно затрудняется (ст. 61 ГК) требовать исключения участника корпорации в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли, если он своими действиями причинил существенный вред корпорации либо иным образом существенно затрудняет ее деятельность и достижение целей, ради которых она создавалась, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами товарищества или общества. распространяется на все общества (кроме публичных АО) и товарищества отказ от этого права или его ограничение ничтожны Корпоративные права

3 – требовать применения последствий любых ничтожных сделок: до изменений в главу 9 ГК с 1 сентября 2013 г. – можно было пытаться заявлять иски в связи с ничтожностью сделок корпорации в качестве «заинтересованного лица» в порядке ст. 168 после 1 сентября 2013 г. до 1 сентября 2014 г. такая возможность отсутствовала с 1 сентября 2014 года – прямо предусмотренное в законе право требовать применения последствий ничтожности – оспаривать сделки корпорации: в случаях, предусмотренных в законе (крупные сделки, сделки с заинтересованностью) и в случаях, предусмотренных в ст. 174 ГК Институты сделок с заинтересованностью и крупных сделок и институт оспаривания сделки по ст. 174 ГК (особенно п. 2 – оспаривание сделки, совершенной органом юридического лица в ущерб интересам юридического лица) являются альтернативными институтами. Их параллельное существование грозит стабильности оборота (признанное в Информационном письме ВАС РФ 28 от ) Корпоративные права

4 Права миноритарных акционеров оспаривать сделки и решения корпорации Страна юрисдикциииии и Категории исков, предъявляемых миноритарными акционерами Минимально необходимая доля участия для предъявления иска Иски компании о злоупотреблении правами миноритарными акционерами Франция Французскому праву известно несколько примеров ситуаций, когда решения или сделки компании могут быть оспорены: Если такое решение или сделка нарушает императивное предписание Торгового кодекса Франции; Если такое решение или сделка противоречит императивным положениям законодательства, касающимся действительности договоров; и Если такое решение или сделка противоречит положениям устава компании. Кроме того, любое решение, влекущее злоупотребление правами со стороны мажоритариев (то есть когда мажоритарный акционер (участник) принимает решение, противоречащее интересам компании), может быть оспорено миноритарными акционерами (участниками). Французское право не устанавливает минимальный порог участия в уставном капитале компании для подачи соответствующего иска. Любой акционер (участник), законные интересы которого нарушены решением или сделкой компании, вправе оспорить такое решение или сделку. Практике известно несколько случаев, когда компания выступала с иском против миноритарного акционера (участника) в связи с тем, что миноритарный акционер (участник), действуя недобросовестно, подал иск, в результате чего компании были причинены убытки. По нашим сведениям, по результатам рассмотрения таких исков компании были присуждены суммы от 10,000 до 60,000. Например: Ситуация, когда миноритарный акционер (участник), оспаривая решение общего собрания акционеров (участников), выступал с единственным намерением защитить свои личные интересы и причинить вред компании; Ситуация, когда миноритарный акционер (участник) действовал с единственным намерением причинить вред директору компании, с которым у него был личный конфликт и которому было выплачено вознаграждение в связи с оставлением должности.

5 Корпоративные права Страна юрисдикциииии и Категории исков, предъявляемых миноритарными акционерами Минимально необходимая доля участия для предъявления иска Иски компании о злоупотреблении правами миноритарными акционерами Великобри тания В Великобритании миноритарный акционер, желающий оспорить действия или стратегию совета директоров публичной компании, обычно требует созыва общего собрания акционеров, с предложением, например, или (а) исключить одного или нескольких директоров из совета директоров, или (б) вынести решение о несогласии с предложениями совета директоров. Кроме того, миноритарный акционер вправе подать иск против компании, если в отношении акционеров или хотя бы одного из них было совершено мошенничество. Если миноритарный акционер подает иск в связи с тем, что директора действовали в нарушение своих обязательств, надлежащим ответчиком по такому иску будет компания, однако акционер может также подать иск против директоров от имени компании (производный иск). В ограниченных случаях, акционер вправе также подать иск против компании, действуя от своего имени (иск об ущемлении прав акционера). В таком случае, как и в ситуации, когда иск Правом требовать созыва общего собрания акционеров обладает акционер (участник), владеющий не менее 5% уставного капитала общества. Право Великобритании не устанавливает минимального порога участия в уставном капитале компании для внесения производного иска в интересах компании, однако при вынесении решения о принятии жалобы к рассмотрению суд принимает во внимание размер доли участия такого акционера (участника) в уставном капитале компании. Суд решает вопрос о том, принимать ли к рассмотрению производный иск против компании. Такое решение должно быть вынесено с учетом всех относящихся к делу обстоятельств, перечень которых является открытым и, в соответствии с ст. 263(3)-(4) Закона «О компаниях» 2006 г. включает в себя вопросы, касающиеся: (i)Того, действует ли участник добросовестно. (ii)Вероятности одобрения предполагаемого или совершенного действия/сделки. Для публичных компаний несвойственно подавать иск против своих акционеров в связи с тем, что последние обратились в суд с иском против компании/директоров компании, особенно в ситуации, когда производный иск подан в интересах компании от ее имени (по нашим сведениям, за последнее время не было ни одного судебного дела, решением по которому требования компании были бы удовлетворены). Как уже было отмечено, суд, решая вопрос о принятии дела к рассмотрению, учитывает, добросовестно ли действует акционер. Также сложно себе представить, чтобы компания выиграла дело по иску к акционерам в связи с осуществлением акционерами прав, предоставленных им в соответствии с уставом компании (например, требование о созыве общего собрания акционеров). С целью предотвращения подачи безосновательных исков или исков, заявляемых с единственным намерением причинить вред компании, суд вправе возложить расходы в части судебных издержек на истца, проигравшего дело.

6 Корпоративные права Страна юрисдикциииии и Категории исков, предъявляемых миноритарными акционерами Минимально необходимая доля участия для предъявления иска Иски компании о злоупотреблении правами миноритарными акционерами подается против директоров, которые действовали в нарушение своих обязательств, истец должен соблюсти большое количество требований, чтобы подать иск против компании, при этом вопрос о продвижении дела по производному иску или иску об ущемлении прав акционера остается на усмотрении суда. Одним из вопросов, которые рассматривает суд, является вопрос о том, добросовестно ли действует акционер, подающий иск. Уставными документами непубличной компании миноритарным акционерам (участникам) могут быть предоставлены дополнительные права. (iii)Принимали ли компания решение не предъявлять иск. (iv)Наличия у участника оснований для предъявления иска от своего имени. (v)Мнения участников компании, не имеющих личного интереса относительно исхода дела. Германия Акционеры также могут требовать назначения специального представителя, который сможет заявить иск о возмещении компании убытков, причиненных членом правления или совета директоров. В Германии каждый акционер (участник) вправе подать иск о признании решения акционеров (участников) недействительным на том основании, что такое решение противоречит положениям устава компании. Акционеры, обладающие 10% акций (или акциями номиналом не менее 1 млн евро) могут требовать назначения специального представителя для подачи иска против членов правления или совета директоров. Каждый акционер, независимо от доли участия в уставном капитале компании, вправе подать иск об оспаривании решения. При этом многие корпоративные действия, такие, например, как увеличение капитала, принудительный выкуп акций миноритарных Судебной практике известно значительное число случаев, когда акционеры (участники) злоупотребляют своими правами и блокируют принятие важных корпоративных решений, голосуя против принятия таких решений и соглашаясь снять свои претензии только в обмен на выплату значительных сумм. Законодательство и судебная практика на протяжении последних десятилетий продолжают разрабатывать адекватные меры для предупреждения подобных ситуаций, однако этот

7 Корпоративные права Страна юрисдикциииии и Категории исков, предъявляемых миноритарными акционерами Минимально необходимая доля участия для предъявления иска Иски компании о злоупотреблении правами миноритарными акционерами По общему правилу акционеры не имеют права оспаривать сделки компании. акционеров и вступление в соглашение о поглощении компании, требуют регистрации в торговом реестре. При этом регистратор торгового реестра не должен регистрировать подобные действия, если в отношении соответствующего решения акционеров подан иск об оспаривании, за исключением случая, когда регистрация допускается на основании так называемого «особого производства о снятии запрета» (Freigabeverfahren). В таком случае уполномоченный апелляционный суд вправе, основываясь на заявленном компанией ходатайстве, вынести определение о том, что предъявление иска об оспаривании решения акционеров не препятствует регистрации корпоративного действия. Такое определение может быть вынесено, если (i)иск об оспаривании решения акционеров не подлежит принятию к рассмотрению судом по основаниям, предусмотренным процессуальным законодательством, (ii)такой иск со всей очевидностью не основан на нормах материального права, механизм до сих пор остается несовершенным. Практике судов первой и апелляционной инстанций известны примеры судебных решений, которыми компании возмещены убытки, понесенные в связи со злоупотреблением недобросовестными акционерами (участниками) своими правами в случаях, когда такие недобросовестные акционеры (участники) оспаривали решения, принятое акционерами (участниками). Основанием для вынесения подобных судебных решений служит деликтное право. Насколько нам известно, Верховный Суд Германии пока не рассматривал подобных дел.

8 Корпоративные права Страна юрисдикциииии и Категории исков, предъявляемых миноритарными акционерами Минимально необходимая доля участия для предъявления иска Иски компании о злоупотреблении правами миноритарными акционерами (iii)акционер, заявляющий ходатайство, не владеет акциями, номинальная стоимость которых составляет 1000 и более, и/или (iv)признается, что прямые последствия принятого акционерами решения имеют приоритет, поскольку суд убежден, что неблагоприятные последствия для компании и ее (остальных) акционеров являются более существенными по сравнению с неблагоприятными последствиями для несогласного с принятым решением акционера, за исключением случая, когда нарушение закона является грубым. После того, как запись о корпоративном действии внесена в торговый реестр, последствия такого корпоративного действия применяются независимо от того, являлось ли такое корпоративное действие ничтожным по своей сути. В таком случае акционер, заявляющий иск о признании недействительным решения акционеров, вправе требовать лишь возмещения убытков, но не аннулирования записи в торговом реестре.

9 Право на предъявление такого требования не зависит от размера доли Участник, предъявляющий требование, признается представителем корпорации в силу закона и, таким образом, сам обязан действовать добросовестно и разумно под угрозой возмещения убытков корпорации по ст.53.1 Особый порядок предъявления иска: – Обязанность «принять разумные меры по заблаговременному уведомлению» других участников корпорации и «предоставить им иную информацию, имеющую отношение к делу» (в порядке, предусмотренном в учредительных документах или законах о корпорациях): Как уведомлять до принятия специального порядка? Должно ли общество возместить расходы? Где найти грань между конфиденциальностью и необходимостью извещения о процессе? – Участники, не присоединившиеся к иску, не вправе сами в последующем обращаться в суд с аналогичными требованиями, если только суд не признает причины обращения уважительными. Право оспаривать сделки и решения и требовать возмещения убытков

10 Установлены общие обязанности членов корпорации, в том числе обязанности: – «участвовать в образовании имущества корпорации в необходимом размере в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены настоящим Кодексом, другим законом или учредительным документом корпорации» допускаются ли capital calls? – участвовать в принятии решений, без которых корпорация не может продолжать деятельность: право голоса иногда превращается в обязанность? Можно ли заставить миноритариев одобрить сделку с заинтересованностью? – не совершать действий, заведомо направленных на причинение вреда корпорации – не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создана корпорация Уже действует обязанность действовать добросовестно, в том числе в корпоративных отношениях (п.3 ст.1 ГК) Корпоративные обязанности

11 Деловой Центр «Моховая» Улица Воздвиженка, 4/7, строение 2 Москва – , Россия © Debevoise & Plimpton LLP, 2014 Контакты Алена Кучер Партнер Тел.: +7 (495) Факс: +7 (495) Моб.: +7 (916)