Двусторонние отношения между Россией и Казахстаном по Соглашению о разграничении дна северной части Каспийского моря в целях осуществления суверенных прав на недропользование, с точки зрения Конвенции, заключенной между Правительством РФ и Правительством РК от года «Об устранении двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доход и капитал» Докладчик: Шаймерденов Нурлан Еркинович Восьмая сессия Конгресса, 22 мая, 5-6 июня 2014 г., Екатеринбург

Повод для дискуссии: а) применяются ли положения Конвенции, заключенной между Правительством РФ и Правительством РК от «Об устранении двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доход и капитал» (далее – Налоговая конвенция) при осуществлении деятельности по совместным проектам «Курмангазы» («Кулалинское»), «Хвалынское» и «Центральное» на северном Каспии; б) если да то, под какой правовой режим конкретной статьи Налоговой конвенции подпадает доход, полученный в результате осуществления совместной деятельности по этим проектам.

Согласно Соглашению между Республикой Казахстан и Российской Федерацией о разграничении дна северной части Каспийского моря в целях осуществления суверенных прав на недропользование от 6 июля 1998 года (далее - Солашение): Статья 1 «Дно северной части Каспийского моря и его недра при сохранении в общем пользовании водной поверхности, включая обеспечение свободы судоходства, согласованных норм рыболовства и защиты окружающей среды, разграничиваются между Сторонами по срединной линии, модифицированной на основе принципа справедливости и договоренности Сторон»; Статья 2 «Стороны имеют исключительное право на совместную разведку и разработку перспективных структур и месторождений в случае прохождения через них модифицированной срединной линии. Определение долей участия каждой из Сторон проводится на основе сложившейся мировой практики с учетом добрососедских отношений между Сторонами».

Согласно Протоколу к Соглашению между Республикой Казахстан и Российской Федерацией о разграничении дна северной части Каспийского моря в целях осуществления суверенных прав на недропользование от 13 мая 2002 года Статья 2 Российская Федерация осуществляет суверенные права на недропользование на структуре «Центральная» и месторождении «Хвалынское». Республика Казахстан осуществляет суверенные права на недропользование на структуре «Курмангазы» («Кулалинская»). Статья 3 Недропользование на структуре «Курмангазы» («Кулалинская») осуществляется в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Статья 4 Недропользование на структуре «Центральная» осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации. Статья 5 Недропользование на месторождении «Хвалынское» осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно статье 3 Налоговой конвенции термины: I) «Казахстан» означает Республику Казахстан и при использовании в географическом смысле означает ее территорию, а также определяемые в соответствии с международным правом районы, где может осуществляться деятельность, в отношении которой применяется налоговое законодательство Республики Казахстан Налоговое законодательство Республики Казахстан действует на всей территории Республики Казахстан и распространяется на физических лиц, юридические лица и их структурные подразделения (п.1 ст.3 НК РК). При этом, законом РК «О государственной границе» установлено, что государственная граница РК - линия и проходящая по ней вертикальная плоскость, определяющие пределы территории РК (суши, вод, недр, воздушного пространства) и пространственный предел действия государственного суверенитета РК. II) «Россия» означает Российскую Федерацию и при использовании в географическом смысле означает ее территорию, а также определяемые в соответствии с международным правом районы, где может осуществляться деятельность, в отношении которой применяется налоговое законодательство Российской Федерации национальное право РФ не ограничено ее территорией и распространяет действие налогового законодательства на континентальный шельф и исключительную экономическую зону.

Выводы: термин «Россия» в предусмотренном контексте Налоговой конвенции, включает не только государственную территорию РФ, но и континентальный шельф, и исключительную экономическую зону РФ; с формальной точки зрения применение положений Налоговой конвенции ограничено лишь территорией государства. Но: Соглашение от 6 июля 1998 года и Протокол к Соглашению от 13 мая 2002 года относятся к нормам международного права и в настоящее время представляют собой составную часть национальных правовых систем Договаривающихся стран. Вывод: принимая во внимание предусмотренные Договаривающимися странами положения относительно распространения национальных правовых режимов на совместно разрабатываемые участки недр, действие Налоговой конвенции распространяется при осуществлении деятельности по совместным проектам «Курмангазы» («Кулалинское»), «Хвалынское» и «Центральная», расположенных на северном Каспии.

«Доход от недвижимого имущества» (ст. 6 Налоговой конвенции) «Доход, получаемый резидентом договаривающегося государства от недвижимого имущества (включая доход от сельского или лесного хозяйства), находящегося в другом договаривающемся государстве, может облагаться налогом в этом другом государстве.». «Прибыль от предпринимательской деятельности» (ст. 7 Налоговой конвенции) «предприятие одного государства не должно облагаться налогом в другом государстве, за исключением случая, если оно проводит коммерческую деятельность в этом другом государстве через расположенное там постоянное представительство.». «Дивиденды» (ст. 10 Налоговой конвенции) «термин «дивиденды» означает доход от акций или других прав, не являющихся долговыми требованиями, доход от участия в прибыли, а также доход от других корпоративных прав, которые подлежат такому же налоговому регулированию, как доход от акций, в соответствии с законодательством государства, резидентом которого является компания, распределяющая прибыль..».

Статьи 3 – 5 Протокола В целях совместного освоения ресурсов на структуре «Курмангазы» («Кулалинская»), структуре «Центральное», на месторождении «Хвалынское», каждая из Сторон назначает уполномоченную организацию. При этом, уполномоченные организации Сторон подпишут договор в форме совместной деятельности - консорциума, коммерческой организации с иностранными инвестициями или любой иной форме совместной деятельности, включая условия недропользования. Доля участия Казахстанской Стороны в проекте - 50 процентов, доля участия Российской Стороны в проекте - 50 процентов.

Оператор проекта «Центральное» является - ООО «Нефтяная компания «Центральное», Оператор проекта «Хвалынское» является - ООО «Каспийская нефтегазовая компания» Оператор проекта «Курмангазы» является - ТОО «Курмангазы Петролеум».

П. 2 ст. 306 Налогового кодекса РФ под постоянным представительством иностранной организации в Российской Федерации понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этой организации, через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации.

Федеральный закон от ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» содержит определение в соответствии с которым, под прямой иностранной инвестицией следует понимать приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.законодательством Закон Республики Казахстан от 8 января 2003 года 373-II «Об инвестициях» устанавливает, что инвестиционная деятельность это деятельность физических и юридических лиц по участию в уставном капитале коммерческих организаций либо по созданию или увеличению фиксированных активов, используемых для предпринимательской деятельности, а также по произведенным и полученным фиксированным активам в рамках договора концессии концессионером (правопреемником).коммерческих организаций

Вывод: коммерческая организация с иностранными инвестициями - это организации, созданные на территории и в соответствии с законодательством РФ или РК в целях извлечения прибыли, в уставном капитале которых присутствует доля иностранной инвестиции (применительно к РФ не менее 10 процентов). ООО «Нефтяная компания «Центральное», и ООО «Каспийская нефтегазовая компания», созданные для осуществления совместной деятельности по проектам, являются самостоятельными юридическими лицами имеющие в собственности обособленное имущество, по отношению к которому участники имеют лишь обязательственные права. При этом, ст. 309 Налогового кодекса РФ устанавливает открытый перечень доходов полученных иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, в соответствии с которым дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

В соответствии с п. 6 ст. 191 Налогового кодекса РК «Дочерняя организация юридического лица-нерезидента, созданная в соответствии с законодательством Республики Казахстан, рассматривается как постоянное учреждение юридического лица-нерезидента, если между дочерней организацией и юридическим лицом-нерезидентом возникают отношения, отвечающие положениям пункта 5 настоящей статьи…». Пункт 5 устанавливает, что если нерезидент осуществляет предпринимательскую деятельность на территории РК через зависимого агента (физическое или юридическое лицо), то такой нерезидент будет рассматриваться как имеющий постоянное учреждение в связи с любой деятельностью, которую зависимый агент осуществляет для этого нерезидента

П. 7 ст. 5 Налоговой конвенции: «тот факт, что компания, являющаяся резидентом Договаривающегося Государства контролирует или контролируется компанией, которая является резидентом другого Договаривающегося Государства или осуществляет предпринимательскую деятельность в этом другом Государстве (либо через постоянное учреждение либо другим образом) сам по себе не превращает одну из этих компаний в постоянное учреждение другой.».

Выводы: - Ст. 6 Налоговой Конвенции предусматривает право взимания налога с дохода любого вида от использования недвижимого имущества в государстве, на территории которого находится такое имущество. Осуществление совместной деятельности в виде коммерческой организации, в силу того, что за учредителем (участником) сохраняются лишь обязательственные права на переданное имущество, исключает из правового регулирования ст. 6 Налоговой конвенции доход, полученный в результате деятельности по указанным совместным проектам; -По смыслу ст. 7 Налоговой конвенции указанные организации осуществляющие деятельность оператора нового морского месторождения углеводородного сырья и связанная с добычей углеводородного сырья на новом морском месторождении углеводородного сырья, не могут быть признаны в качестве постоянного представительства (учреждения) иностранной организации имеющей статус ее участника. -По смыслу ст. 10 Конвенции термин «дивиденды» означает доход от акций или других прав, не являющихся долговыми требованиями, доход от участия в прибыли, а также доход от других корпоративных прав, которые подлежат такому же налоговому регулированию, как доход от акций, в соответствии с законодательством государства, резидентом которого является компания, распределяющая прибыль. Таким образом, полученная прибыль от совместной деятельности по проекту, при распределении между участниками чистого дохода полученного по результатам деятельности, может быть квалифицирована в виде дивидендов.

СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ!