Международное налоговое планирование в эпоху информационных рисков Евгений Тимофеев Партнер, со-руководитель Глобальной налоговой практики 22 октября 2010 года

2 Новые подходы к конфиденциальности Постановлением Правительства РФ 84 от утверждена российская модельная налоговая конвенция Модельная конвенция закрепляет позицию России об усилении обмена информацией, необходимой для контроля за уплатой налогов Обмен информацией касается любых налогов Помощь в получении информации не зависит от того, нужна ли информация запрашиваемому государству Нахождение запрашиваемой информации у банка, номинального держателя, агента, доверительного управляющего (траста) не препятствует ее получению, даже если по национальному законодательству запрашиваемого государства ее не получить Но: Запросы на предоставление информации должны быть конкретными и мотивированными Первые жертвы – Германия, Чехия, Кипр

3 Новые подходы к конфиденциальности Позиция России отражает общемировую тенденцию по увеличению обмена информации По данным ОЭСР в настоящее время заключено более 150 отдельных соглашений об обмене информацией Вывод: конфиденциальность в ее нынешнем понимании прекращает свое существование Новый подход: обеспечение защиты интересов собственников при максимальном уровне раскрытия информации

4 Новый подход: основные принципы Соответствие формы содержанию: используемые структуры налоговой оптимизации должны отражать реалии бизнеса (substance over form) Деятельность, которая ведется в рамках данных структур, должна иметь деловую цель Элементы структур (компании) должны быть реальными, а не «бумажными» При разработке структур налоговой оптимизации необходимо учитывать не только обмен информацией, но и другие внешние факторы: меры по борьбе с уклонением об уплаты налогов механизм содействия во взыскании налогов

5 Меры по борьбе с уклонением от уплаты налогов Концепция «необоснованной налоговой выгоды» Ограничения по вычету расходов, включая правила недостаточной капитализации Трансфертное ценообразование Ограничения по применению налоговых соглашений: Общие ограничения (limitation on benefits) Концепция бенефициарного собственника Правила контролируемых иностранных компаний (СFС) Тест управления и контроля как критерий резидентства

6 Case Study Дело Гидромашсервис Дело Молочного завода «Сыктывкарский»

7 Дело Гидромашсервис (Millhouse) Материнская компания: Учреждена и является налоговым резидентом Кипра Включена в список Лондонской фондовой биржи (LSE) Российский заемщик: 100% дочерняя компания кипрской компании Уставный капитал 30 млн. руб. Финансовая компания группы – кредитор: Учреждена и является резидентом Венгрии 100% дочерняя компания кипрской компании Суды (суд 1-й инстанции и Апелляционный суд): Финансы получены Материнской компанией от продажи акций и облигаций на LSE; Меморандум Материнской компании на LSE говорит, что она создана для целей девелопмента в России; Соответственно, и Финансовая компания не имеет других целей, а источник финансирования – средства Материнской компании В связи с отсутствием у Финансовой компании собственных деловых целей заем фактически предоставлен Материнской компанией Следовательно, применяются правила тонкой капитализации

8 Дело Гидромашсервис Российский заемщик Россия Финансовая компания (Венгрия) Материнская компания (Кипр) Заем 100%

9 Дело Гидромашсервис – результат Кассационный суд (ФАС МО): Правила не применяются к займам, предоставленным иностранными аффилированными лицами участников российских компаний Соглашения об избежании двойного налогообложения судом не применялись Компания выиграла по формальным основаниям Но что было бы, если бы суд смотрел в существо?

10 Дело Гидромашсервис Основный вопрос: Реальность деятельности Финансовой компании Если Финансовая компания «бумажная» - ее будут игнорировать Российский Заемщик Россия Финансовая компания (Венгрия) Материнская компания (Кипр) Заем

11 Реальность деятельности / Деловая цель – вот что нужно! Директора Сотрудники Помещения Обычные хозяйственные расходы Коммерческие риски Российский Заемщик Россия Финансовая компания (Венгрия) Материнская компания (Кипр) Заем Российский Заемщик Этот стандарт одинаково применим к дивидендам, роялти и торговым операциям

12 Молочный завод «Сыктывкарский» Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ 2010: Завод создал торговца на УСН для закупки сырья, подряда за плату самого завода для производства товаров и их реализации; У торговца не было сущности (отдельной деловой цели): Те же люди в тех же кабинетах с теми же зарплатами и функциями, предоставленные заводу как персонал – формальность трудовых отношений; Руководит один и тот же человек, единые бухгалтерия и отдел кадров – отсутствие собственной деловой активности; Заводом признано создание торговца в целях налоговой экономии – он не платил ЕСН

13 Дело Молочного завода «Сыктывкарский» Переработка молока Сыктывкарский Агрохолдинг Новый перевод персонала через 3 – 6 месяцев Молочный завод Молочный сервис (УСН) Молпродукт (УСН) Предоставление персонала Перевод персонала Продажа переработанного молока Закупка сырья

14 Молочный завод «Сыктывкарский» - результат Суд проигнорировал торговца и: Добавил заводу как выручку, так и расходы торговца; Проигнорировал полученное заводом от торговца вознаграждение Проигнорировал плату за предоставление персонала, но учел расходы на выплату заработной платы торговцем Признал правильным начисление на эту зарплату ЕСН, (но, видимо, как и в более ранних делах, уменьшил ЕСН на пенсионные отчисления торговца)

15 Контакты Евгений Тимофеев Партнер, со-глава Глобальной практики Salans в области налогообложения Salans Москва T: