Астана, 2011 Согласование сделок M&A с государственными органами: потенциальные «ловушки», рекомендации Есен Масалин Директор департамента корпоративной практики

2 Задача 1 Сделка: «Бета 1» продает > 25% в «Альбете» в пользу «Омеги» Вопрос: нужно ли согласовывать Сделку в АЗК? Допущения: 1)Все субъекты – юридические лица (в целях упрощения задачи не рассматриваются нюансы правовых статусов той или иной организационно-правовой формы); 2)В целях упрощения задачи не рассматриваются нормы п.п. 2) -3) п. 1 ст. 7 Закона РК «О конкуренции» Допущения: 1)Все субъекты – юридические лица (в целях упрощения задачи не рассматриваются нюансы правовых статусов той или иной организационно-правовой формы); 2)В целях упрощения задачи не рассматриваются нормы п.п. 2) -3) п. 1 ст. 7 Закона РК «О конкуренции» Ст.7 Закона о конкуренции: Группой лиц является совокупность лиц, применительно к которым выполняется одно из следующих условий: 1) лицо вправе прямо или косвенно распоряжаться более чем 25% акций (долей участия) в уставном капитале юр.лица; … 4) лица, каждое из которых по какому-либо указанному в пп. 1)-3) настоящего пункта основанию входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с каждым из таких лиц в одну группу по какому-либо указанному в пп. 1)-3) настоящего пункта основанию. 2. Группа лиц рассматривается как единый субъект рынка. Положения Закона, относящиеся к субъектам рынка, распространяются на группу лиц.

3 Выдержка из Закона о конкуренции (для применения при решении задач 1 и 2) Статья 50. Экономическая концентрация 1. Экономической концентрацией признается: 1) реорганизация субъекта рынка путем слияния или присоединения; 2) приобретение лицом (группой лиц) голосующих акций (долей участия, паев) в уставном капитале субъекта рынка, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем двадцатью пятью процентами указанных акций (долей участия, паев), если до приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось акциями (долями участия, паями) данного субъекта рынка или распоряжалось двадцатью пятью или менее процентами голосующих акций (долей участия, паев) в уставном капитале указанного субъекта рынка; 3) получение в собственность, владение и пользование, в том числе в счет оплаты (передачи) уставного капитала, субъектом рынка (группой лиц) основных производственных средств и (или) нематериальных активов другого субъекта рынка, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки (взаимосвязанных сделок), превышает десять процентов балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов субъекта рынка, отчуждающего или передающего имущество; 4) приобретение субъектом рынка прав (в том числе на основании договора о доверительном управлении, договора о совместной деятельности, договора поручения), позволяющих давать обязательные для исполнения указания другому субъекту рынка при ведении им предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа; 5) участие одних и тех же физических лиц в исполнительных органах, советах директоров, наблюдательных советах или других органах управления двух и более субъектов рынка при условии определения указанными физическими лицами в данных субъектах условия ведения их предпринимательской деятельности. 2. Экономической концентрацией не признается: 1) приобретение акций (долей участия, паев) субъекта рынка финансовыми организациями, если это приобретение осуществляется в целях их последующей перепродажи при условии, что указанная организация не принимает участия в голосовании в органах управления субъекта рынка; 2) назначение реабилитационного или конкурсного управляющего, временной администрации (временного администратора); 3) осуществление сделок, указанных в пункте 1 настоящей статьи, если такая сделка происходит внутри одной группы лиц. 3. Согласие антимонопольного органа на осуществление сделок, указанных в пункте 1 настоящей статьи, требуется в случаях, если совокупная балансовая стоимость активов реорганизуемых субъектов рынка (группы лиц) или приобретателя (группы лиц), а также субъекта рынка, акции (доли участия, паи) с правом голоса, в уставном капитале которого приобретаются или их совокупный объем реализации товаров за последний финансовый год превышает двухмиллионнократный размер месячного расчетного показателя, действующего на дату подачи ходатайства, или одним из лиц, участвующих в сделке, является субъект рынка, занимающий доминирующее или монопольное положение на соответствующем товарном рынке. 3

4 Задача 2 Сделка:«Альфа 1» продает > 25% в «Альбете» в пользу «Омеги» Вопрос: нужно ли согласовывать Сделку в АЗК? Допущения: 1)Все субъекты – юридические лица (в целях упрощения задачи не рассматриваются нюансы правовых статусов той или иной организационно-правовой формы); 2)В целях упрощения задачи не рассматриваются нормы п.п. 2) -3) п. 1 ст. 7 Закона РК «О конкуренции» Допущения: 1)Все субъекты – юридические лица (в целях упрощения задачи не рассматриваются нюансы правовых статусов той или иной организационно-правовой формы); 2)В целях упрощения задачи не рассматриваются нормы п.п. 2) -3) п. 1 ст. 7 Закона РК «О конкуренции» Ст.7 Закона о конкуренции: Группой лиц является совокупность лиц, применительно к которым выполняется одно из следующих условий: 1) лицо вправе прямо или косвенно распоряжаться более чем 25% акций (долей участия) в уставном капитале юр.лица; … 4) лица, каждое из которых по какому-либо указанному в пп. 1)-3) настоящего пункта основанию входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с каждым из таких лиц в одну группу по какому-либо указанному в пп. 1)-3) настоящего пункта основанию. 2. Группа лиц рассматривается как единый субъект рынка. Положения Закона, относящиеся к субъектам рынка, распространяются на группу лиц.

5 Раскрытие проблемы. Понятие группы лиц по Закону о конкуренции (сравнение с редакцией предыдущего Закона) Закон о конкуренции 2008Закон о конкуренции Группой лиц является совокупность лиц, применительно к которым выполняется одно из следующих условий: 1) лицо вправе прямо или косвенно распоряжаться более чем 25% акций (долей участия) в уставном капитале юр.лица; 2) юр.лицо (аффилиированные юр.лица) имеют возможность определять решения, принимаемые другим лицом; 3) физ.лицо, его супруг (-а), близкие родственники имеют возможность определять решения, принимаемые другим лицом; 4) лица, каждое из которых по какому-либо указанному в пп. 1)-3) настоящего пункта основанию входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с каждым из таких лиц в одну группу по какому-либо указанному в пп. 1)-3) настоящего пункта основанию. 2. Группа лиц рассматривается как единый субъект рынка. Положения Закона, относящиеся к субъектам рынка, распространяются на группу лиц. 1. Группой лиц является совокупность лиц, применительно к которым выполняется одно из следующих условий: 1) лицо или несколько лиц совместно в результате соглашения (согласованных действий) вправе прямо или косвенно (через третьих лиц) распоряжаться 25 и более % акций (долей участия) юридического лица; 2) лицо (лица) получили возможность … определять решения, принимаемые другими лицом или лицами; 3) одни и те же физ.лица, их супруги, близкие родственники, свойственники представляют собой 50 и более % состава ИО и (или) СД (НС) 2 и более юр.лиц; 4) одни и те же физ.лица, их супруги, близкие родственники, свойственники и (или) юр.лица получили возможность … определять решения, принимаемые 2 и более юр.лицами; … 5

6 Раскрытие нормы 1) лицо вправе прямо или косвенно распоряжаться более чем 25% акций (долей участия) в уставном капитале юр.лица; 4) лица, каждое из которых по какому-либо указанному в пп. 1)-3) настоящего пункта основанию входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с каждым из таких лиц в одну группу по какому-либо указанному в пп. 1)-3) настоящего пункта основанию. 6

7 Раскрытие нормы: условное деление на уровни Первый уровень (подгруппа): лицо распоряжается более чем 25% акций (долей участия) в уставном капитале юр.лица Второй уровень (подгруппа): лица, каждое из которых по какому-либо указанному в пп.1)-3) настоящего пункта основанию входит в группу с одним и тем же лицом Третий уровень (подгруппа): другие лица, входящие с каждым из таких лиц в одну группу по какому-либо указанному в пп.1)-3) настоящего пункта основанию. 7

8 Группа лиц с точки зрения Альфа 1

9

10 Группа лиц с точки зрения Альфа 1

11 Группа лиц с точки зрения Альфа 1

12 Группа лиц с точки зрения Бета 1

13 Группа лиц с точки зрения Бета 1

14 Группа лиц с точки зрения Бета 1

15 Группа лиц с точки зрения Бета 1

16 Общая схема групп лиц с точки зрения Альфа 1 и Бета 1 Группа лиц с точки зрения Альфа 1 Группа лиц с точки зрения Бета 1

Понимание «группы лиц», озвученное представителями государственного органа 17

Потенциальные ловушки при согласовании сделок M&A Первая крайность Не согласовать сделку, обязательную к согласованию, руководствуясь «мнимой группой лиц» Вторая крайность Согласовать сделку, не обязательную к согласованию в связи с наличием группы лиц 18

СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ! Республика Казахстан, г.Астана, ул. Алматы, 1, БЦ «Асылтау», 9-й этаж Тел.: +7/7172/ , Факс: +7/7172/