1 Партнер Horwath Business Alliance Реструктуризация активов Холдинговой компании

2 Партнер Horwath Business Alliance Исходные условия разработки проекта Отчуждение объекта недвижимости под непосредственным контролем Холдинга; Аккумулирование полученных денежных средств в Холдинге либо полностью подконтрольном юридическом лице; Максимальное соблюдение прав миноритарных акционеров; Передача права собственности на недвижимое имущество не более 1-2 раз; Минимальная налоговая нагрузка в результате реализации проекта Рыночная стоимость имущества превышает балансовую приблизительно в 20 раз. Балансовая стоимость отчуждаемого имущества составляет приблизительно 4% балансовой стоимости активов владеющего им общества, что не удовлетворяет критериям крупной сделки

3 Партнер Horwath Business Alliance Недопустимость размещения дополнительных акций с уменьшением доли государства в уставном капитале Холдинга без согласия Президента РФ. (п. 5 ст. 40 ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» 178-ФЗ от г. ) Невозможность совершения сделок с акциями дочерних компаний Холдинга без согласия Правительства РФ. (п. 3 ст. 39 ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» 178-ФЗ от г. ) Осуществление полномочий по созыву общего собрания акционеров и формированию его повестки дня Федеральным агентством по управлению федеральным имуществом. (п. 2 Положения об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции"), утв. постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738) Нормативные предписания

4 Партнер Horwath Business Alliance

5 Этапы реализации проекта I. ОБОСОБЛЕНИЕ ПОДЛЕЖАЩЕГО ОТЧУЖДЕНИЮ ИМУЩЕСТВА ОТ ОСНОВНОГО БИЗНЕСА КОМПАНИИ – СОБСТВЕННИКА АКТИВА II. УСТАНОВЛЕНИЕ НЕПОСРЕДСТВЕННОГО КОНТРОЛЯ ХОЛДИНГА НАД АКТИВОМ III. ПЕРЕДАЧА АКТИВА/ПРАВ НА АКТИВ ИНВЕСТОРУ

6 Партнер Horwath Business Alliance РЕКОМЕНДУЕМЫЕ ВАРИАНТЫ ПО СТРУКТУРАМ СТ РУК ТУ РА 1 А/БАВВ 2 А-ББ 3

7 Партнер Horwath Business Alliance

8

9 УСЛОВИЯ РЕАЛИЗАЦИИ: Утверждение бизнес-плана реорганизации для целей обоснования необходимости проведения мероприятий Одобрение решения о реорганизации общим собранием акционеров Предприятия Проведение рыночной оценки акций для выкупа у акционеров Предприятия ПРЕИМУЩЕСТВА: Возможность выкупа части акций у миноритарных акционеров по предъявленным требованиям в результате реорганизации (Сумма средств, направляемых на выкуп акций не должна превышать 10% стоимости чистых активов Предприятия); Отсутствие антимонопольного контроля за реорганизацией в форме выделения Отсутствие налогового бремени при передаче имущества посредством реорганизации. НЕДОСТАТКИ: Возможность создания сейфа только в форме акционерного общества; Необходимость осуществлять эмиссию акций в созданном Сейфе Длительность процедуры реорганизации (более 5 мес.) В случае реорганизации Предприятия, доля Холдинга в уставном капитале которого составляет менее 100%, акции Сейфа поступают в т.ч. миноритарным акционерам реорганизуемого общества РИСКИ: Возможность предъявления миноритарными акционерами исков об оспаривании оценки выкупаемых акций Возможность предъявления кредиторами требований о досрочном исполнении (прекращении) обязательств и возмещении убытков Возможность проведения внеочередной выездной налоговой проверки ОБОСОБЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННОГО КОМПЛЕКСА ЧЕРЕЗ РЕОРГАНИЗАЦИЮ В ФОРМЕ ВЫДЕЛЕНИЯ

10 Партнер Horwath Business Alliance ПРАКТИКА ПРАВОПРИМЕНЕНИЯ Передача выделяемому обществу только имущественных прав без обязательств не противоречит действующему законодательству (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 25 ноября 2003 года по делу А /2003-СК2-2143) При выделении из состава ЮЛ одного или нескольких ЮЛ правопреемства по отношению к реорганизованному ЮЛ в части исполнения обязанностей по уплате налогов не возникает (п. 8 ст. 50 НК РФ, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 7 сентября 2005 года по делу А17-183/5-2005, Постановление ФАС Московского округа от 27 декабря 2004 г. по делу КА-А40/ ) Для возложения солидарной обязанности по уплате налогов на созданные в результате выделения из реорганизованного юридического лица организации необходимо доказать, что в результате выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц налогоплательщик не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14 августа 2006 г. по делу Ф /2006(25225-А46-40) Предъявление акционерами требований о выкупе акций после истечения установленного законом срока влечет отказ в иске (Постановление ФАС Московского округа от 3 ноября 2005 г. по делу КГ-А41/ , Постановление ФАС Северо- Кавказского округа от 20 июня 2006 года по делу Ф /2006) ОБОСОБЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННОГО КОМПЛЕКСА ЧЕРЕЗ РЕОРГАНИЗАЦИЮ В ФОРМЕ ВЫДЕЛЕНИЯ

11 Партнер Horwath Business Alliance

12 Партнер Horwath Business Alliance УСЛОВИЯ РЕАЛИЗАЦИИ: Проведение рыночной оценки вносимого в уставный капитал имущества ПРЕИМУЩЕСТВА: Возможность создания Сейфа в форме ООО Отсутствие необходимости созывать общее собрание акционеров Предприятия Отсутствие возможности предъявления кредиторами требований о досрочном исполнении обязательств Отсутствие налогового бремени при передаче имущества в качестве вклада в уставный капитал Отсутствие у акционеров права требовать выкупа акций Простота и короткие сроки процедуры создания дочернего общества в форме ООО Миноритарные акционеры не получают доли в уставном капитале Сейфа Отсутствие контроля со стороны ФАС при условии что отчуждаемое имущество составляет не более 20% балансовой стоимости активов Предприятия НЕДОСТАТКИ: Необходимость последующей передачи контроля над Сейфом Холдингу через процедуру дополнительной эмиссии Необходимость восстановления НДС по неполностью самортизированному имуществу Дальнейшее отчуждение долей в УК Сейфа в любой форме будет для Предприятия крупной сделкой. РИСКИ: Признание сделки по внесению имущества в уставный капитал в совокупности с последующими действиями сделкой, прикрывающей фактическое отчуждение имущества ОБОСОБЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННОГО КОМПЛЕКСА ЧЕРЕЗ СОЗДАНИЕ ДОЧЕРНЕГО ОБЩЕСТВА

13 Партнер Horwath Business Alliance ПРАКТИКА ПРАВОПРИМЕНЕНИЯ На процедуру внесения имущества в УК распространяется порядок заключения крупных сделок (Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах«) Законодательство о налогах и сборах содержит нормы, обязывающие налогоплательщика восстанавливать суммы НДС по основным средствам после выбытия основных средств до их полной амортизации. ст.170 п.3 НК РФ Создание дочернего общества не является реорганизацией и не влечет возникновение у акционеров права требовать выкупа акций (Постановление ФАС Северо-Западного округа от N А56-596/04) Доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в виде взноса в уставный капитал, при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются ст.277 НК РФ (Постановление ФАС Центрального округа от А /03-16, Постановление ФАС Северо-Западного округа от А ) ОБОСОБЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННОГО КОМПЛЕКСА ЧЕРЕЗ СОЗДАНИЕ ДОЧЕРНЕГО ОБЩЕСТВА

14 Партнер Horwath Business Alliance

15 Партнер Horwath Business Alliance УСЛОВИЯ РЕАЛИЗАЦИИ: Отношение величины, на которую уменьшается УК АО, к размеру УК АО до его уменьшения не должно быть меньше отношения совокупной стоимости приобретаемых акционерами АО эмиссионных ценных бумаг к размеру чистых активов АО Размер уставного капитала Предприятия должен составлять более 80% балансовой стоимости его активов Размер уставного капитала Предприятия после уменьшения должен составлять не менее руб. Стоимость чистых активов Предприятия не должна быть или стать в результате уменьшения УК меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций на момент принятия решения и на день выплаты. Получение согласия ФАС на сделку* ПРЕИМУЩЕСТВА: Отсутствие необходимости получения согласия Президента и Правительства при реализации схемы Отсутствие необходимости изменения состава акционеров и распределения долей в уставном капитале Холдинга Отсутствие у акционеров права требования выкупа акций, если при уменьшении номинальной стоимости доли их права не нарушаются НЕДОСТАТКИ: Создание Сейфа возможно только в форме акционерного общества Акции сейфа получают также миноритарные акционеры Холдинга При получении акций в результате уменьшения уставного капитала Холдинговая компания уплачивает налог на прибыль с дохода в виде стоимости получаемых акций Перед осуществлением мероприятий по уменьшению уставного капитала Сейф должен просуществовать не менее квартала. РИСКИ: Отказ в государственной регистрации эмиссии акций Предприятия меньшей номинальной стоимости в случае несоблюдения требований законодательства по соотношению стоимости приобретаемых акций, чистых активов, и уставного капитала общества до уменьшения и после. * Получение согласия ФАС на сделку занимает 1-,15 месяца. При приобретении Холдингом акций Сейфов ФАС не должна усмотреть обстоятельств, свидетельствующих об ограничении конкуренции ОБОСОБЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННОГО КОМПЛЕКСА ЧЕРЕЗ УМЕНЬШЕНИЕ УСТАВНОГО КАПИТАЛА ПРЕДПРИЯТИЯ

16 Партнер Horwath Business Alliance ПРАКТИКА ПРАВОПРИМЕНЕНИЯ Доход налогоплательщиков в виде выплаченных денежных средств в связи с уменьшением уставного капитала ОАО путем уменьшения номинальной стоимости акций подлежит налогообложению налогом на доходы физических лиц на общих основаниях (Письмо Минфина РФ от 30 ноября 2006 г. N /318) При уменьшении УК у учредителей возникает доход в виде стоимости передаваемого акционеру в счет уменьшения уставного капитала имущества, который для целей налогообложения налогом на прибыль учитывается в составе внереализационных доходов. (Письмо УФНС по г.Москва от /105741) Уменьшение уставного капитала общества является основанием возникновения у акционера права требовать выкупа акций только если в результате такого уменьшения права акционера ограничиваются или нарушаются (Постановление ФАС Центрального округа от г. по делу А /00-1) ОБОСОБЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННОГО КОМПЛЕКСА ЧЕРЕЗ УМЕНЬШЕНИЕ УСТАВНОГО КАПИТАЛА ПРЕДПРИЯТИЯ

17 Партнер Horwath Business Alliance

18 Партнер Horwath Business Alliance

19 Партнер Horwath Business Alliance УСЛОВИЯ РЕАЛИЗАЦИИ: Проведение независимой оценки рыночной стоимости акций Заводов Получение банковской гарантии в обеспечение оплаты выкупаемых акций ПРЕИМУЩЕСТВА: Отсутствие необходимости получения согласия Президента и Правительства при реализации схемы Отсутствие необходимости изменения состава акционеров и распределения долей в уставном капитале Холдинга НЕДОСТАТКИ: Длительность и сложность процедуры (более 12 мес.) Предварительное уведомление ФСФР на этапе принудительного выкупа. Возможное массовое недовольство миноритарных акционеров. РИСКИ: Возможность предъявления миноритарными акционерами исков об оспаривании процедур выкупа акций, в т.ч. оспаривание оценки на этапе принятия решения об увеличении УК, оспаривание приобретения Холдингом 95% акций Сейфа через дружественных инвесторов как притворной сделки, оспаривание цены и самого факта принудительного выкупа. ПРИМЕЧАНИЕ: На этапе увеличения уставного капитала у акционеров возникает право требования выкупа акций только у случае если размер дополнительной эмиссии будет удовлетворять критериям крупной сделки. УСТАНОВЛЕНИЕ КОНТРОЛЯ ХОЛДИНГА НАД СЕЙФОМ ЧЕРЕЗ ВЫТЕСНЕНИЕ МИНОРИТАРНЫХ АКЦИОНЕРОВ

20 Партнер Horwath Business Alliance ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ: При применении варианта необходимо оценить уровень рисков выкупа миноритарными акционерами акций дополнительной эмиссии. При принятии решения о реализации данного варианта на предыдущем этапе при составлении учредительных документов Сейфа необходимо предусмотреть достаточное количество объявленных акций. Акции дополнительной эмиссии должны размещаться по закрытой подписке среди 4 или более неформально аффилированных лиц, для того, чтоб не требовалось получения согласия ФАС и направления обязательного предложения о выкупе акций. Размещение акций должно производиться по цене, близкой той, по которой Холдинг впоследствии планирует выкупать акции у миноритариев, в противном случае ФСФР направит предписание о приведении условий требования о выкупе акций в соответствие с законодательством. Чтобы избежать преимущественного права миноритариев на выкуп акций возможно проработать схему с размещением акций другой категории. Для того, чтобы уменьшить процент, на который придется увеличивать уставный капитал возможно попробовать сначала выкупить часть акций через добровольное предложение. Перед проведением процедуры вытеснения можно уменьшить уставный капитал с тем, чтобы расходы на приобретение акций дополнительной эмиссии не были столь существенными. УСТАНОВЛЕНИЕ КОНТРОЛЯ ХОЛДИНГА НАД СЕЙФОМ ЧЕРЕЗ ВЫТЕСНЕНИЕ МИНОРИТАРНЫХ АКЦИОНЕРОВ

21 Партнер Horwath Business Alliance ПРАКТИКА ПРАВОПРИМЕНЕНИЯ Принятие АО решения об увеличении уставного капитала не ограничивает права акционера, т.о. он не вправе требовать выкупа акций (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 марта 2006 г. N 13683/05, Постановление ФАС Московского округа от 4 апреля 2007 г. по делу N КГ-А41/ ) Отсутствие членства оценочной компании, проводившей оценку акций при проведении процедуры принудительного выкупа акций, в саморегулируемой организации оценщиков не является основанием для признания процедуры выкупа акций незаконной (Постановление ФАС Уральского округа от г. по делу Ф /07-С4) УСТАНОВЛЕНИЕ КОНТРОЛЯ ХОЛДИНГА НАД СЕЙФОМ ЧЕРЕЗ ВЫТЕСНЕНИЕ МИНОРИТАРНЫХ АКЦИОНЕРОВ

22 Партнер Horwath Business Alliance ПРАКТИКА ПРАВОПРИМЕНЕНИЯ Процедуру принудительного выкупа акций миноритарных акционеров, владеющих менее 5% акций общества, провели, проводят в настоящее время или планируют провести следующие компании: Кемеровская компания Кокс, входящая в состав Промышленного металлургического холдинга «Уфалейникель» (Тулачермет, Ванадий-Тула, Режникель, Полема и др.) – в отношении акций ОАО «Уфалейникель»; ТНК-ВР Холдинг – в отношении акций ОАО «Оренбургнефть», ОАО «Оренбурггеология», ОАО «Рязаньнефтепродукт», ОАО «Калуганефтепродукт»и ОАО «Новосибирскнефтегаз»; Бритиш Американ Тобакко Холдингс (Россия) - в отношении акций ОАО «БАТ-Ява» и ОАО «БАТ-СТФ Alu Process Holdings Ltd – в отношении акций Компании «СУАЛ» ОАО «Вимм-Билль-Дан» - в отношении 14 дочерних заводов Компания «РУСАЛ» - в отношении Красноярского алюминиевого завода (РУСАЛ Красноярск), Братского алюминиевого завода (РУСАЛ Братск), Саяногорского алюминиевого завода (РУСАЛ Саяногорск), Новокузнецкого алюминиевого завода (РУСАЛ Новокузнецк), Ачинского глинозёмного комбината (РУСАЛ Ачинск), Бокситогорского глинозёмного завода (РУСАЛ Бокситогорск), Всероссийского алюминиево-магниевого института (РУСАЛ ВАМИ) УСТАНОВЛЕНИЕ КОНТРОЛЯ ХОЛДИНГА НАД СЕЙФОМ ЧЕРЕЗ ВЫТЕСНЕНИЕ МИНОРИТАРНЫХ АКЦИОНЕРОВ

23 Партнер Horwath Business Alliance

24 Партнер Horwath Business Alliance УСЛОВИЯ РЕАЛИЗАЦИИ: Издание распоряжения Президента об увеличении уставного капитала Холдинга с уменьшением доли государства Принятие Федеральным агентством по управлению имуществом решения о созыве общего собрания акционеров Холдинга Получение согласия антимонопольного органа на приобретение долей в УК Сейфа (Получение согласия ФАС на сделку занимает 1-,15 месяца. При приобретении Холдингом акций Сейфов ФАС не должна усмотреть обстоятельств, свидетельствующих об ограничении конкуренции) Проведение рыночной оценки акций Предприятия (для выкупа) и долей в УК Сейфа (для оплаты акций доп. Эмиссии) (Может проводиться одним оценщиком) ПРЕИМУЩЕСТВА: Более короткие по сравнению с процедурой вытеснения сроки Обширная практика применения НЕДОСТАТКИ: Появление в составе акционеров Холдинга его дочерних и внучатых обществ Необходимость получения согласия Президента на увеличение уставного капитала, сопровождающееся уменьшением доли государства Необходимость проведения общего собрания акционеров Холдинга для принятия решения о размещении акций путем закрытой подписки и одобрении сделок с дочерними обществами Необходимость проведения общего собрания акционеров Предприятия для одобрения сделки по приобретению акций дополнительной эмиссии Холдинга (крупная сделка) РИСКИ: Возможность наличия у миноритарных акционеров Холдинга достаточных средств для выкупа акций в порядке преимущественного права. Возможность предъявления акционерами Холдинга требований о выкупе принадлежащих им акций, в случае, если в результате уменьшения доли, акционер утратит некоторые права, которые он имел до этого в соответствии с ФЗ «Об акционерных обществах» УСТАНОВЛЕНИЕ КОНТРОЛЯ ХОЛДИНГА НАД СЕЙФОМ ЧЕРЕЗ ДОПОЛНИТЕЛЬНУЮ ЭМИССИЮ АКЦИЙ

25 Партнер Horwath Business Alliance Стоимость приобретаемых акций (долей, паев) для целей налогообложения прибыли признается равной стоимости (остаточной стоимости) вносимого имущества (имущественных прав или неимущественных прав, имеющих денежную оценку (далее в настоящей статье - имущественные права)), определяемой по данным налогового учета на дату перехода права собственности на указанное имущество (имущественные права), с учетом дополнительных расходов, которые для целей налогообложения признаются у передающей стороны при таком внесении (п. 1 ст. 277 НК РФ). СЛЕДОВАТЕЛЬНО: Акции сейфа должны быть учтены в налоговом учете у учредителя сейфа (Предприятия) по балансовой стоимости переданного в оплату указанных акций имущества (п. 1 ст. 277 НК РФ). Так, если в оплату акций Сейфа Заводом передано имущество, имеющее остаточную балансовую стоимость 5 ед., то и полученные акции в налоговом учете Предприятия будут учтены по 5 ед. ; Стоимость полученных в результате дополнительной эмиссии акции холдинга в налоговом учете Предприятия, ставшего акционером Холдинга, будет равна балансовой стоимости переданных акций сейфа (п. 1 ст. 277 НК РФ).По условиям приведенного выше примера, полученные акции холдинга будут учтены Заводом по 5 ед. (в налоговом учете); Полученные Холдингом в оплату дополнительно эмитированных акций акции сейфа должны быть учтены в налоговом учете Холдинга по балансовой стоимости акций сейфа (п. 1 ст. 277 НК РФ), то есть для нашего примера – по 5 ед.; НАЛОГОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ ПЕРЕДАЧИ АКЦИЙ СЕЙФА В ОПЛАТУ АКЦИЙ, ХОЛДИНГА, ВЫПУЩЕННЫХ В РЕЗУЛЬТАТЕ ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ЭМИССИИ

26 Партнер Horwath Business Alliance Передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ) не признается реализацией товаров (работ, услуг). При передаче/получении акций в качестве взноса в уставный капитал доходов/расходов, учитываемых в целях налогообложения прибыли, не возникает (подп. 4 п. 3 ст. 39, подп. 3 п.1 ст. 251, подп. 3 ст. 270 НК РФ); При последующей продаже или ином отчуждении (за исключением взноса в УК) Холдингом акций сейфа Холдинг обязан будет уплатить налог на прибыль по ставке 24 % с разницы между ценой продажи акций сейфа и стоимостью этих акций, отраженной в налоговом учете (в приведенном примере: налог на прибыль = (цена продажи -5 ед.) х 24 %). При последующей продаже или ином отчуждении (за исключением взноса в УК) Заводом акций Холдинга, Завод обязан будет уплатить налог на прибыль по ставке 24 % с разницы между ценой продажи акций сейфа и стоимостью этих акций, отраженной в налоговом учете (ст. 280 НК РФ) (в приведенном примере: налог на прибыль = (цена продажи -5 ед.) х 24 %). При передаче/получении имущества в качестве взноса в УК ни у инвестора, ни у получателя имущества никаких постоянных налоговых обязательств, с которых подлежит исчислению налог на прибыль в соответствии с ПБУ 18/01, не возникает в силу того, что в соответствии с п. 1 ст. 277 НК РФ ни у налогоплательщика-эмитента, ни у налогоплательщика-акционера при передаче/получении имущества в УК не возникает прибыли в целях налогообложения. НАЛОГОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ ПЕРЕДАЧИ АКЦИЙ СЕЙФА В ОПЛАТУ АКЦИЙ, ХОЛДИНГА, ВЫПУЩЕННЫХ В РЕЗУЛЬТАТЕ ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ЭМИССИИ

27 Партнер Horwath Business Alliance Федеральным законом 58-ФЗ от г. в ст. 277 НК РФ были внесены изменения в части порядка определения цены имущества, передаваемого в качестве УК. До изменений НК РФ регулировал только порядок определения цены получаемых акций, никак не регламентируя порядок определения стоимости передаваемого имущества. Поправками, внесенными Федеральным законом 58-ФЗ, в НК РФ была внесена зеркальная норма, регулирующая порядок определения стоимости передаваемого имущества. При этом, внесенным изменениям была придана обратная сила – их действие распространено на правоотношения, возникшие с г. До внесения указанных изменений арбитражная практика складывалась в пользу налогоплательщиков, то есть получаемое в качестве взноса в УК имущество можно было учитывать по рыночной, а не по балансовой стоимости. После внесения в ст.277 НК РФ поправок арбитражная практика еще не сформировалась, поскольку выездные налоговые проверки за гг. либо только-только закончились, либо еще не завершены. ВЫВОДЫ: ПРИ СЛЕДОВАНИИ НОРМАМ НК РФ В ЧАСТИ УЧЕТА ПОЛУЧАЕМЫХ/ПЕРЕДАВАЕМЫХ АКЦИЙ ПО БАЛАНСОВОЙ СТОИМОСТИ, РАВНОЙ БАЛАНСОВОЙ СТОИМОСТИ ИМУЩЕСТВА ПЕРЕДАЮЩЕЙ СТОРОНЫ, РИСК ВОЗНИКНОВЕНИЯ КАКИХ-ЛИБО ПРЕТЕНЗИЙ СО СТОРОНЫ НАЛОГОВЫХ ОРГАНОВ ОТСУТСТВУЕТ. ПРИ ЭТОМ, КАКИЕ-ЛИБО НАЛОГОВЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО НАЛОГУ НА ПРИБЫЛЬ, КАК У ХОЛДИНГА, ТАК И У ПРЕДПРИЯТИЯ МОГУТ ВОЗНИКНУТЬ ТОЛЬКО В СЛУЧАЕ ПОСЛЕДУЮЩЕЙ ПРОДАЖИ ПОЛУЧЕННЫХ АКЦИЙ, А НЕ ВЗНОСА ИХ В УК. ПРАКТИКА ПРАВОПРИМЕНЕНИЯ НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ ГАРАНТИРОВАННОСТЬ МОДЕЛИ

28 Партнер Horwath Business Alliance ПРАКТИКА ПРАВОПРИМЕНЕНИЯ Принятие общим собранием акционеров решения об увеличении уставного капитала и размещении акций не порождает у акционера права требования выкупа акций (Постановление ФАС Московского округа от г. по делу КГ-А41/ ) Решение вопроса о размещении дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых для принятия такого решения. (Постановление ФАС Дальневосточного округа от г. по делу Ф03-А51/04-1/426) Внесение в Устав акционерного общества изменений по результатам размещения акций общества осуществляется на основании решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала ( Постановление ФАС Московского округа от г. по делу КГ-А40/ ) Решение об одобрении размещения среди заинтересованных лиц посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, требует одобрения общим собранием акционеров (Постановление ФАС Московского округа от г. по делу КГ-А40/ ) УСТАНОВЛЕНИЕ КОНТРОЛЯ ХОЛДИНГА НАД СЕЙФОМ ЧЕРЕЗ ДОПОЛНИТЕЛЬНУЮ ЭМИССИЮ АКЦИЙ

29 Партнер Horwath Business Alliance

30 Партнер Horwath Business Alliance

31 Партнер Horwath Business Alliance УСЛОВИЯ РЕАЛИЗАЦИИ: Разработка бизнес-плана создания компании совместно с потенциальным покупателем Получение согласия на создание компании антимонопольного органа (При различных с инвестором видах деятельности возражений относительно создания общего дочернего общества у ФАС возникнуть не должно) Созданная компания должна существовать и работать определенный период времени ПРЕИМУЩЕСТВА: Возможность создания дочерней компании в форме ООО Простота процедуры объединения актива и денежных средств Отсутствие необходимости регистрации выпуска акций в случае создания ООО НЕДОСТАТКИ: Длительность процедуры реорганизации Необходимость получения согласия антимонопольного органа на создание дочернего общества РИСКИ: Возможность признания процедуры «схемой» с целью получения необоснованной налоговой выгоды ПЕРЕДАЧА ИМУЩЕСТВА ИНВЕСТОРУ ЧЕРЕЗ СОЗДАНИЕ ДОЧЕРНЕГО ОБЩЕСТВА И РАЗДЕЛЕНИЕ

32 Партнер Horwath Business Alliance

33 Партнер Horwath Business Alliance

34 Партнер Horwath Business Alliance Вариант предполагает сложную реорганизацию – выделение с одновременным присоединением. Т.е. выделение Сейфа происходит одновременно с его присоединением к дочернему обществу Инвестора. Вариант применяется только в случае, когда Холдинг владеет 100% акций компании – собственника Актива.

35 Партнер Horwath Business Alliance РЕКОМЕНДУЕМЫЕ ВАРИАНТЫ ПО СТРУКТУРАМ СТ РУК ТУ РА 1 А/БАВВ 2 А-ББ 3

36 Партнер Horwath Business Alliance Иные способы передачи прав на имущество Покупателю Преимущества: Недостатки: Налоговые последствия: Преимущества: Простота и короткие сроки передачи прав на долю в уставном капитале Недостатки: Используется только на третьем этапе реализации общей схемы; Налоговые последствия: - При продаже акций сейфа у Холдинга будет формироваться доход, исходя из рыночной стоимости акций, уменьшенную на их балансовую стоимость. Ст.280 НК РФ - Акции, полученные заводом при дополнительной эмиссии, учитываются по стоимости передаваемых акций сейфа, в связи с чем при последующей продаже акций холдинга у Предприятия будет формироваться доход исходя из рыночной стоимости акций, уменьшенный на их балансовую стоимость. Ст.280 НК РФ 1. Продажа 100% долей в уставном капитале Сейфа Вариант не является рекомендуемым консультантом

37 Партнер Horwath Business Alliance Иные способы передачи прав на имущество Покупателю 2. Передача долей в УК Сейфа в управление ПИФ Преимущества:Преимущества: Экономия 18% НДС Отсрочка уплаты и существенное снижение размера налога на прибыль Возможность использования в качестве замены второго и третьего этапа общей схемы Недостатки:Недостатки: Жесткие требования, предъявляемые к созданию ПИФов Контроль за деятельностью ПИФа со стороны ФСФР Необходимость реального осуществления ПИФом деятельности

38 Партнер Horwath Business Alliance Для Холдинга При создании управляющей компании НП, НДС не возникает ст.149, 251 НК РФ. Для Предприятия При передаче акций в обмен на пай НП не возникает ст.277 НК РФ, операция не является реализацией для формирования налоговой базы по НДС ст.39 НК РФ В связи с тем, что ПИФ не является юридическим лицом, доход формируется только у пайщиков при отчуждении пая, либо ликвидации ПИФа (ст.277, 280 НК РФ). При ликвидации ПИФа у Предприятия формируется доход, подлежащий налогообложению НП, исходя из рыночной цены стоимости имущества за вычетом стоимости внесенного имущества по налоговому учету. (Ст.277, 280 НК РФ) Операции, связанные с реализацией акций, освобождаются от уплаты НДС ст. 39, 149 НК РФ. по операциям ПИФа, не освобожденным от уплаты НДС, плательщиком является управляющая компания за счет имущества фонда. Пайщики являются плательщиками налогов на имущество и земельного налога (для фондов недвижимости) При инвестировании денежных средств в акции бизнеса, у Бизнеса НП не возникает ст.251 НК РФ, операция по отчуждению акций НДС не облагается ст.39 НК РФ. НАЛОГОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ ПРОДАЖИ АКЦИЙ СЕЙФА ИНВЕСТОРУ ЧЕРЕЗ ПАЕВОЙ ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ФОНД

39 Партнер Horwath Business Alliance Иные способы передачи прав на имущество Покупателю 3. Перечисление денежных средств в фонд НИОКР Преимущества: Недостатки: Преимущества: Применяется вместо второго и третьего этапа реализации общей схемы Экономия НДС и налога на прибыль Социальная значимость создания фонда НИОКР Недостатки: Высокий риск признания варианта «схемой» в целях получения необоснованной налоговой выгоды Инвестор не сможет включить уплаченную сумму в расходы, учитываемые в целях налогообложения Примечание: Примечание: Ст.251 НК РФ При безвозмездной передаче имущества доход не образуется при соблюдении 2 условий: -владение более 50 % акций, долей в УК у принимающей стороны; -срок, в течение которого имущество не подлежит отчуждению, равен 1 году.

40 Партнер Horwath Business Alliance НДС Операция по перечислению средств на НИОКР не является объектом обложения НДС ст.39 п. 3 НК РФ. Налог на прибыль. Расходы на НИОКР в форме отчислений на формирование фонда, признаются для целей налогообложения в пределах 0,5 процента доходов (валовой выручки) налогоплательщика. Ст.262 НК РФ У фонда доход при получении денежных средств не возникает( ст. 251 п.3 НК РФ). Прочие отчисления Фонд НИОКР перечисляет в российский фонд технологического развития 25% от поступивших средств. * ПРИМЕЧАНИЕ: Внебюджетный Фонд НИОКР создается Холдингом по согласованию с Министерством науки РФ, которое осуществляет регистрацию и учет внебюджетных фондов. Холдинг обязан будет представлять отчетность о движении денежных средств в Российское статистическое агентство и Министерство науки РФ. Контроль за целевым использованием средств осуществляет Министерство науки РФ и Министерство финансов РФ. В случае нецелевого расходования средств соответствующего внебюджетного фонда Министерство науки РФ по собственной инициативе или по представлению Министерства финансов РФ имеет право отменить регистрацию внебюджетного фонда и исключить его из реестра. * Российский Фонд технологического развития может осуществлять финансирование НИОКР других организаций на договорной основе. НАЛОГОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ФОНДА НАУЧНО- ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИХ И ОПЫТНО-КОНСТРУКТОРСКИХ РАБОТ

41 Партнер Horwath Business Alliance ОБЩИЕ ВЫВОДЫ ПО ПРОЕКТУ Все предложенные консультантом мероприятия являются реализуемыми и могут быть рекомендованы к применению при условии удовлетворения исходных данных требованиям законодательства. Для каждой корпоративной структуры консультантом предложена собственная последовательность мероприятий, с наличием альтернативности вариантов на некоторых этапах. При проведении независимой оценки рыночной стоимости акций или имущества, занижение стоимости нежелательно, поскольку риски оспаривания оценки велики. Осуществление предлагаемых мероприятий, требующих контроля со стороны ФАС, не влечет ограничение конкуренции на каком-либо рынке, поэтому риски отказа ФАС в удовлетворении Ходатайств не высоки. При отчуждении акций любой компании на любом этапе (за исключением внесения в УК, отчуждения посредством доп эмиссии или передачи в рамках реорганизации) Продавец уплачивает налог на прибыль в размере 24% с разницы между ценой продажи и расходами на приобретение акций. При получении акций в результате создания дочерней компании либо в оплату акций доп. эмиссии расходами на приобретение будет балансовая стоимость внесенного в уставный капитал имущества.

42 Партнер Horwath Business Alliance ОБЩИЕ ВЫВОДЫ ПО ПРОЕКТУ Предложенные Консультантом варианты передачи прав на недвижимое имущество могут быть реализованы только при условии разработки детального обоснования необходимости проведения каждого мероприятия, подкрепленного соответствующими инвестиционными проектами и бизнес-планами. Даже при условии выполнения приведенных выше рекомендаций, остаются нерегулируемые и неустранимые в правовом поле риски предъявления налоговыми органами исков о признании всех мероприятий «схемой» с целью получения необоснованной налоговой выгоды. При этом указанные риски существенно повышаются при неоднократном применении мероприятий в аналогичной последовательности.