Обдуманные ходы Эффективные решения «ГЧП как механизм создания инфраструктуры в Казахстане: правовые аспекты»

Обдуманные ходы Эффективные решения ИСТОРИЯ ПРАВОВОЙ БАЗЫ ГЧП Первый Закон РК «О концессиях» был принят 1991г. и утратил силу в 1993г. (регулировал правовые условия предоставления объектов в концессию иностранным инвесторам). Концессия по «старому» Закону – это «сдача иностранному физическому или юридическому лицу – концессионеру – в аренду имущества, земли, природных ресурсов». После утраты силы «старого» закона и до момента принятия действующего Закона «О концессиях» правовой базой для ГЧП проектов в Казахстане служили общие нормы ГК РК, Закона об АО, Закона о приватизации и т.д. История создания правовой базы для ГЧП в РК

Обдуманные ходы Эффективные решения ИСТОРИЯ ПРАВОВОЙ БАЗЫ ГЧП «Новый» Закон «О концессиях» принят в 2006г. и позволил передачу прав на создание объектов государственной собственности не только иностранным, но и юридическим лицам – резидентам РК. В 2008 и 2010 гг. были внесены ряд поправок в законодательство по концессии в части процедур передачи объектов в концессию, расширения мер государственной поддержки и т.д.

Обдуманные ходы Эффективные решения ИСТОРИЯ ПРАВОВОЙ БАЗЫ ГЧП Концессия по «новому» закону – это «передача по договору концессии объектов государственной собственности во временное владение и пользование в целях улучшения и эффективной эксплуатации, а также прав на создание (строительство) новых объектов за счет средств концессионера или на условиях софинансирования концедентом с последующей передачей таких объектов государству с предоставлением концессионеру прав владения, пользования для последующей эксплуатации, а также с предоставлением государственной поддержки либо без таковой».

Обдуманные ходы Эффективные решения ПРАКТИЧЕСКИЙ ОПЫТ КАЗАХСТАНА В ГЧП Договоры купли-продажи акций/доли участия Строительство и эксплуатация железнодорожной линии «Станция Шар-Усть-Каменогорск» Строительство и эксплуатация пассажирского терминала международного аэропорта г.Актау Строительство и эксплуатация межрегиональной линии электропередачи «Северный Казахстан –Актюбинская область» Строительство и эксплуатация газотурбинной электростанции в г. Кандыагаш Актюбинской области Строительство и эксплуатация железнодорожной линии «Евралиево-Курык» В настоящее время на стадии реализации:

Обдуманные ходы Эффективные решения НОРМАТИВНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ Закон Республики Казахстан от «О концессиях»; Закон Республики Казахстан «Об инвестициях»; Гражданский Кодекс РК; Закон Республики Казахстан «О государственном социальном заказе»; Закон Республики Казахстан «О государственном имуществе»; Налоговый кодекс РК; Земельный кодекс РК; Бюджетный кодекс РК; Закон Республики Казахстан «Об автомобильных дорогах»; Закон Республики Казахстан «О железнодорожном транспорте»; Закон Республики Казахстан «О рынке ценных бумаг»; Различные специализированные подзаконные нормативные правовые акты в области концессии.

Обдуманные ходы Эффективные решения ОСНОВНЫЕ ДОГОВОРНЫЕ ФОРМЫ ГЧП Концессия Передача в лизинг Контракт на управление Контракт на предоставление услуг

Обдуманные ходы Эффективные решения КОНЦЕССИЯ КАК ФОРМА ГЧП Передача по договору концессии существующих объектов государственной собственности во временное владение и пользование (с целью улучшения и эффективности эксплуатации); или Производится за счет средств концессионера или на условиях софинансирования государством; Необходимо передать такой объект государству (BTO); Концессионеру предоставляется право владения и пользования для последующей эксплуатации; Предоставление государственной поддержки либо без таковой. Передача по договору концессии прав на создание (строительство) новых объектов:

Обдуманные ходы Эффективные решения ОБЪЕКТ КОНЦЕССИИ Объекты концессии, возникшие в результате исполнения условия договора, передаются в государственную собственность с момента создания объекта концессии с последующей эксплуатацией концессионером данных объектов Объекты концессии не могут выступать предметом залога Объекты концессии не подлежат отчуждению на период срока действия договора концессии

Обдуманные ходы Эффективные решения ПРЕИМУЩЕСТВА КОНЦЕССИИ государственные гарантии по инфраструктурным облигациям; государственные гарантии по займам; передача исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, принадлежащих государству; предоставление натурных грантов; софинансирование концессионных проектов; гарантии потребления государством определенного объема товаров (работ, услуг), если основной потребитель – государство; компенсация определенного объема инвестиционных затрат.

Обдуманные ходы Эффективные решения ГОСУДАРСТВЕННАЯ ПОДДЕРЖКА Государством предоставляется один либо несколько из видов государственной поддержки В случае предоставления государственной поддержки в виде софинансирования на концессионера возлагается обязанность по выпуску инфраструктурных облигаций Суммарная стоимость государственной поддержки не должна превышать стоимости объекта, созданного (строящегося) за счет средств концессионера в рамках договора концессии

Обдуманные ходы Эффективные решения СФЕРЫ ПРИМЕНЕНИЯ КОНЦЕССИИ Транспорт (аэропорты, железные и автомобильные дороги); Электроэнергетика; Городская инфраструктура (больницы, детские сады, стадионы); Утилизация отходов; Водные ресурсы (заводы по опреснению воды, очистительные сооружения).

Обдуманные ходы Эффективные решения ПОЧЕМУ КОНЦЕССИЯ НЕ РАБОТАЕТ В РК? Концепция «Платы за эксплуатационную готовность» (availability fee) не отражена в законодательстве РК (Методика определения стоимости объекта концессии, концессионного проекта и суммарной стоимости государственной поддержки деятельности концессионера 2009г. усложняет ее применение на договорной основе). Излишняя бюрократичность и непрозрачность процесса (формирование перечня, конкурс и т.д). Участие в конкурсе по выбору концессионера не приемлемо для многих инвесторов. В некоторых случая необходима компенсация не только инвестиционных, но и эксплуатационных затрат.

Обдуманные ходы Эффективные решения ПРОБЕЛЫ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ «Capacity Charge» для IPP проектов и «Availability Payment» для ГЧП проектов – можно предусмотреть на основе договора, но необходимо учесть ограничения «Методики определения стоимости объекта концессии, концессионного проекта и суммарной стоимости государственной поддержки деятельности концессионера», а также тарифное регулирование. Переуступка права не является залогом по Казахстанскому праву. Концепция «direct agreement» – не признается законодательством РК. Концепция «step in right» не работает – как альтернатива, можно через залог доли в SPV. Многие концепции, применяемые в международной практике не работают:

Обдуманные ходы Эффективные решения ПРОБЕЛЫ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ Концепция «take or pay» - можно предусмотреть как «штраф» в договоре, но сумма «штрафа» может быть в одностороннем порядке пересмотрена судом если он посчитает его чрезмерным. Концепция «termination payment» можно предусмотреть как «штраф» в договоре, но сумма «штрафа» может быть в одностороннем порядке пересмотрена судом если он посчитает его чрезмерным. Долгосрочные договоры покупки/потребления на 30 лет и более не возможны (например, тарифы на электричество устанавливаются на семь лет максимум)? Концепция «Single Offtaker» - возможны проблемы с Законом РК «О конкуренции». Обязательная реализация предмета залога через аукцион непрактична для целей проектного финансирования. Концепция субординированного долга должна признаваться, в том числе при банкротстве компании. Внести поправки в закон с целью прояснения полномочий местных исполнительных органов (может Акимат дать гарантию, надо ли проводить конкурс или будут проблемы с антикоррупционным законодательством?). Многие концепции, применяемые в международной практике не работают:

Обдуманные ходы Эффективные решения Казахстан Алматы: Республика Казахстан, , г. Алматы, ул. М.Оспанова, 104 Тел.: +7 (727) , Факс: +7 (727) Контактные данные Шаймерден Чиканаев Алматы, Республика Казахстан Партнер Сот. Тел