Право на свободу и личную неприкосновенность – применение ст. 5 Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод в правовой системе РФ Антон Бурков, к.ю.н.

3 цели ст. 5 провозгласить право на индивидуальную свободу (общий запрет на лишение свободы); провозгласить право на индивидуальную свободу (общий запрет на лишение свободы); определить круг ситуаций, в которых право может быть ограничено при осуществлении государством принудительных действий (исключения); определить круг ситуаций, в которых право может быть ограничено при осуществлении государством принудительных действий (исключения); оговорить важнейшие условия, которые должны соблюдаться. оговорить важнейшие условия, которые должны соблюдаться. государство обязуется не лишать никого свободы, кроме как в случаях, предусмотренных статьей 5(1) и в порядке, предусмотренном законом (национальный з-н и чч. 2-5 Конвенции)

Структура статьи 5 Конвенции: Часть 1 – общий запрет на лишение свободы и исчерпывающий перечень случаев, когда лишение свободы обоснованно Часть 2, 3, 4, 5 - минимальные процедурные гарантии при лишении свободы

Автономные понятия (начало) «Каждый имеет право на свободу и личную неприкосновенность. Никто не может быть лишен свободы иначе как в следующих случаях и в порядке, установленном законом» «лишение свободы» - содержание под стражей, различные виды ареста и задержания, при применении которых человек изолируется от общества, не может выполнять свои служебные обязанности, передвигаться по своему усмотрению и общаться с неограниченным кругом лиц «лишение свободы» - содержание под стражей, различные виды ареста и задержания, при применении которых человек изолируется от общества, не может выполнять свои служебные обязанности, передвигаться по своему усмотрению и общаться с неограниченным кругом лиц

Автономные понятия (продолжение) Конвенция «Арест» «Арест» «Задержание» «Задержание»УПК Заключение под стражу в качестве меры пресечения Заключение под стражу в качестве меры пресечения Заключение под стражу как мера процессуального принуждения Заключение под стражу как мера процессуального принуждения «арест» в тексте Конвенции (arrest) трактуется в Конвенции как первоначальный акт задержания кого-то по подозрению в причастности к преступлению (Что на русском называется задержание). «задержание» в тексте Конвенции (detention) переводится на русский как «задержание», но в Конвенции означает до судебное содержание под стражей, т. е. что в русском языке называется «арест».

Автономные понятия (окончание) Понятие законности по статье 5 Конвенции имеет 2 составляющие: задержание (арест) в случаях установленных в законе – материальный аспект (основания, предусмотренные для лишения свободы национальным законодательством и Конвенцией в п.1. задержание (арест) в случаях установленных в законе – материальный аспект (основания, предусмотренные для лишения свободы национальным законодательством и Конвенцией в п.1. «в порядке, установленном законом» - процессуальный аспект (национальное з-во + пп. 2-4 Конвенции) «в порядке, установленном законом» - процессуальный аспект (национальное з-во + пп. 2-4 Конвенции)

Законность по российскому праву и Конвенции В деле Baranowskiy v. Poland в п. 50 Европейский суд по правам человека указал: «выражения «законный» и «в порядке, установленном законом» в части 1 статьи 5 преимущественно относятся к национальному законодательству и устанавливают обязательство соблюдать его материальные и процессуальные нормы. В целом толкование и применение внутригосударственных законов это задача национальных органов власти, прежде всего, судов прецедентная практика Евросуда содержит определенные критерии национального закона – норма, на основании которой лицо лишают свободы, должна быть доступной и точно сформулированной НО в случаях несоблюдения национальных законов, а соответственно, нарушения Конвенции, Евросуд может и должен использовать определенные полномочия для проверки соблюдения национального законодательства

Основания лишения свободы по ч. 1 ст. 5 (материальная зак-ть) ч. 1 ст. 5 содержит перечень обстоятельств, когда свобода лица может быть ограничена ч. 1 ст. 5 содержит исчерпывающий перечень обстоятельств, когда свобода лица может быть ограничена Это означает, что если лишение свободы нельзя объяснить ссылкой на какое-то из перечисленных в ч. 1 ст. 5 Конвенции обстоятельств, то лишение свободы будет осуществлено в нарушение Конвенции Это означает, что если лишение свободы нельзя объяснить ссылкой на какое-то из перечисленных в ч. 1 ст. 5 Конвенции обстоятельств, то лишение свободы будет осуществлено в нарушение Конвенции в национальном законодательстве также должно быть основание для лишения свободы (пример, бродяжничество) в национальном законодательстве также должно быть основание для лишения свободы (пример, бродяжничество)

«В случаях, установленных в законе» (качество национального закона) Качество национального закона. Дело Гусинский против России: Качество национального закона. Дело Гусинский против России: Заключение под стражу до предъявления обвинения как исключение по ст. 90 УПК РСФСР «при исключительных обстоятельствах» Заключение под стражу до предъявления обвинения как исключение по ст. 90 УПК РСФСР «при исключительных обстоятельствах» ни УПК, ни практика не раскрывали значение выражения «исключительные обстоятельства» ни УПК, ни практика не раскрывали значение выражения «исключительные обстоятельства» Следовательно ст. 90 УПК РСФСР не соответствовала условиям определенности Следовательно ст. 90 УПК РСФСР не соответствовала условиям определенности Нарушение принципа «качества закона», соответственно, нарушение ст. 5 Конвенции

Основания п. «а» ч.1 ст. 5 а) законное содержание под стражей лица, осужденного компетентным судом ! Важно: не обжалуется со ссылкой на данный пункт приговор национального суда Пример нарушения п. «а» ч. 1 ст. 5 – Ассанидзе против Грузии, постановление ЕСПЧ от 8 апреля 2004 г. (а так же ч. 1 ст. 6)

п. «б» ч.1 ст. 5: два основания Законное задержание или заключение под стражу (арест) лица Законное задержание или заключение под стражу (арест) лица за неисполнение вынесенного в соответствии с законом решения суда или за неисполнение вынесенного в соответствии с законом решения суда или с целью обеспечения исполнения любого обязательства, предписанного законом. Не может носить карательного характера (п. 36 Василева против Дании) с целью обеспечения исполнения любого обязательства, предписанного законом. Не может носить карательного характера (п. 36 Василева против Дании) как только лицо исполнит данную обязанность, основание заключение под стражу, предусмотренное п. b) перестанет существовать как только лицо исполнит данную обязанность, основание заключение под стражу, предусмотренное п. b) перестанет существовать

Баланс (дело Василевой) Должен соблюдаться разумный баланс между важностью обеспечения обязанности и важностью права на свободу. Необходимо оценивать: Характер обязанности Характер обязанности личность заключенного под стражу личность заключенного под стражу Конкретные обстоятельства, которые повлекли задержание Конкретные обстоятельства, которые повлекли задержание Срок содержания под стражей Срок содержания под стражей

Примеры по п. «б» ч.1 ст. 5 Задержание с целью установления личности Задержание с целью установления личности Привод свидетеля, если он не является на процесс Привод свидетеля, если он не является на процесс В деле Benham v. the UK (10/06/1996) – заключение под стражу вследствие неуплаты налога подпадает под п. b, так как заключение под стражу имело целью обеспечение исполнения лежащей на заявителе обязанности уплатить налог. В деле Benham v. the UK (10/06/1996) – заключение под стражу вследствие неуплаты налога подпадает под п. b, так как заключение под стражу имело целью обеспечение исполнения лежащей на заявителе обязанности уплатить налог. В деле Steel and others v. UK (23 сентября 1998) – законность заключения под стражу за отказ подчиниться требованию соблюдать публичный порядок также подпадает под действие данного пункта В деле Steel and others v. UK (23 сентября 1998) – законность заключения под стражу за отказ подчиниться требованию соблюдать публичный порядок также подпадает под действие данного пункта

п. «с» ч. 1 ст. 5 – заключение под стражу как превентивная мера (арест) должно быть законным (Гусинский) должно быть законным (Гусинский) должно быть в целях предстать перед судом должно быть в целях предстать перед судом содержащийся под стражей должен: содержащийся под стражей должен: или намерен совершить правонарушение или намерен совершить правонарушение обоснованно подозреваться в совершении правонарушения (Фокс, Кэмпбелл и Хартли против Соединенного королевства) обоснованно подозреваться в совершении правонарушения (Фокс, Кэмпбелл и Хартли против Соединенного королевства) или намерен скрыться после совершения правонарушения или намерен скрыться после совершения правонарушения

п. «с» ч. 1 статьи 5 – заключение под стражу как мера процессуального принуждения (задержание) Наличие одного из четырех рисков: риск, что лицо, которому предъявлено обвинение, не появится на суде; риск, что лицо, которому предъявлено обвинение, не появится на суде; риск, что лицо, которому предъявлено обвинение, в случае освобождения предпримет действия, чтобы помешать отправлению правосудия; риск, что лицо, которому предъявлено обвинение, в случае освобождения предпримет действия, чтобы помешать отправлению правосудия; либо совершит дальнейшие правонарушения; либо совершит дальнейшие правонарушения; нарушит общественный порядок нарушит общественный порядок

Цель п. «с» ч. 1 ст.5 – предстать перед компетентным органом Другая цель не допускается Другая цель не допускается Дело Гусинского: арест использовался с целью давления на заявителя заключить коммерческую сделку Дело Гусинского: арест использовался с целью давления на заявителя заключить коммерческую сделку Нарушение ст. 5 взятое вместе со ст. 18 («ограничения, допускаемые Конвенцией, не должны применяться для иных целей, нежели тех, для которых они предусмотрены») Нарушение ст. 5 взятое вместе со ст. 18 («ограничения, допускаемые Конвенцией, не должны применяться для иных целей, нежели тех, для которых они предусмотрены») Цель связана с обоснованностью подозрения в совершении правонарушения – не допускается превентивного лишения свободы в отсутствие обоснованного подозрения Цель связана с обоснованностью подозрения в совершении правонарушения – не допускается превентивного лишения свободы в отсутствие обоснованного подозрения

НЕ требуется для законности заключения под стражу Чтобы правоохранительные органы обязательно располагали достаточными доказательствами на момент задержания или содержания по стражей Чтобы правоохранительные органы обязательно располагали достаточными доказательствами на момент задержания или содержания по стражей Чтобы как результат задержанному было обязательно предъявлено обвинение или он предстал перед судом Чтобы как результат задержанному было обязательно предъявлено обвинение или он предстал перед судом Цель задержания – продолжить расследование и подтвердить/опровергнуть подозрения, которые стали основанием для задержания

Главный принцип - содержание лица под стражей до вынесения приговора суда «Лицо, обвиняемое в совершении преступления должно быть освобождено до суда, если государство не сможет доказать, что имеются «существенные и достаточные» причины для продления срока задержания» (Wemhoff против Германии) Государство обязано доказать следующее... (не просто указать основания закона, но и обстоятельства и доказательства их существования. См. Смирновы против России)

Смирновы против России Не было достаточных причин, оправдывающих их неоднократное заключение под стражу - Нет риска, что скроются - Нет риска, что будут препятствовать - Содержание под стражей не было необходимой мерой для предотвращения совершения дальнейших преступлений

Риск того, что лицо скроется (типичный случай) Риск того, что обвиняемый скроется, не может быть оценен исключительно на основе тяжести возможного приговора (типичный случай) Риск того, что обвиняемый скроется, не может быть оценен исключительно на основе тяжести возможного приговора Необходимо учитывать: Необходимо учитывать: Личность Личность Моральный облик Моральный облик Достоинства Достоинства Связи с государством-обвинения Связи с государством-обвинения Международные контакты Международные контакты

Если государство не доказывает существование рисков, то Евросуд выносит решение как по делу Смирновых: «неоднократное заключение под стражу заявительниц в ходе расследования одного уголовного дела на основании недостаточно аргументированных решений является нарушением п.с». Евросуд выносит решение как по делу Смирновых: «неоднократное заключение под стражу заявительниц в ходе расследования одного уголовного дела на основании недостаточно аргументированных решений является нарушением п.с».

п. 'e' ч. 1 ст. 5 Конвенции Законное заключение под стражу лиц с целью предотвращения распространения инфекционных заболеваний, а также законное заключение под стражу душевнобольных, алкоголиков, наркоманов или бродяг Законное заключение под стражу лиц с целью предотвращения распространения инфекционных заболеваний, а также законное заключение под стражу душевнобольных, алкоголиков, наркоманов или бродяг Заключение в соответствии с данным пунктом алкоголиков: в деле Witold Litwa v. Poland (4 апреля 2000 г.) Европейский суд по правам человека указал, что лицо в состоянии алкогольного опьянения не автоматически подпадает под действие статьи 5. Лишь те, чье поведение под влиянием алкоголя представляет угрозу для публичного порядка или для них самих, даже если не был поставлен диагноз алкоголизма, могут быть заключены под стражу в целях защиты общества или в их собственных интересах, например, для защиты их здоровья или личной безопасности Заключение в соответствии с данным пунктом алкоголиков: в деле Witold Litwa v. Poland (4 апреля 2000 г.) Европейский суд по правам человека указал, что лицо в состоянии алкогольного опьянения не автоматически подпадает под действие статьи 5. Лишь те, чье поведение под влиянием алкоголя представляет угрозу для публичного порядка или для них самих, даже если не был поставлен диагноз алкоголизма, могут быть заключены под стражу в целях защиты общества или в их собственных интересах, например, для защиты их здоровья или личной безопасности

п. «е» ч. 1 ст. 5 – законное заключение под стражу душевнобольных Как и в других случаях ст. 5, п. «е» устанавливает, что заключение под стражу должно быть «законным» и совершаться «в порядке, установленном законом». Как и в других случаях ст. 5, п. «е» устанавливает, что заключение под стражу должно быть «законным» и совершаться «в порядке, установленном законом». по Винтерверп против Нидерландов: по Винтерверп против Нидерландов: «законность» - соответствие требованиям нац. зак-ва, а также статье 5(1)«e» «законность» - соответствие требованиям нац. зак-ва, а также статье 5(1)«e» разграничивается «процессуальная» и «материальная» законность разграничивается «процессуальная» и «материальная» законность

п. «e» ч. 1 ст. 5 – заключение под стражу душевнобольных Материальная законность: Винтерверп против Великобритании (Джонсон против Великобритании) установили метод «тройного теста»: Винтерверп против Великобритании (Джонсон против Великобритании) установили метод «тройного теста»: «Лицо должно быть объективно признано душевнобольным» «Лицо должно быть объективно признано душевнобольным» «Психическое расстройство должно быть такого характера и такой степени, которые оправдывают принудительную госпитализацию» (обосновано и абс. необходимо) «Психическое расстройство должно быть такого характера и такой степени, которые оправдывают принудительную госпитализацию» (обосновано и абс. необходимо) Правомерность длительного заключения зависит от продолжительности психических отклонений Правомерность длительного заключения зависит от продолжительности психических отклонений

Законность должна соблюдаться в отношении санкционирования, так и в отношении порядка применения меры лишения свободы Ашингдейн против Велокобритании: «заключение лица, страдающего психическим расстройством, будет законным, только если оно было исполнено в больнице, предназначенной для этой цели» НО п. «е» «в принципе не касается вопросов надлежащего обращения и условий» содержания душевнобольных (Винтерверп)

Процессуальная законность Закон д.б. сформулирован с достаточной степенью точности (Вербанов против Болгарии – санкция прокурора при том, что закон этого не устанавливает) Закон д.б. сформулирован с достаточной степенью точности (Вербанов против Болгарии – санкция прокурора при том, что закон этого не устанавливает) Соблюдение требований национального законодательства (Ракевич против России) Соблюдение требований национального законодательства (Ракевич против России) Осуществление судебного контроля за заключением под стражу Осуществление судебного контроля за заключением под стражу

Судебный контроль за заключением под стражу душевнобольных лиц Предмет контроля - «Суд, осуществляющий контроль, должен проверить законность заключения под стражу на соответствие критериям, установленным в деле Винтерверп». Предмет контроля - «Суд, осуществляющий контроль, должен проверить законность заключения под стражу на соответствие критериям, установленным в деле Винтерверп». Субъект и способ контроля – суд в соответствующей процессуальной форме Субъект и способ контроля – суд в соответствующей процессуальной форме

Гарантии судебного контроля Право по собственной инициативе возбудить дело об оспаривании принудительной госпитализации (Ракевич против России) Право по собственной инициативе возбудить дело об оспаривании принудительной госпитализации (Ракевич против России) Должно проводиться судебное заседание Должно проводиться судебное заседание заявитель имеет право участия (лично или через представителя) в судебном заседании, следовательно, должен быть надлежащим образом извещен о предстоящем слушании (Штукатуров против России) заявитель имеет право участия (лично или через представителя) в судебном заседании, следовательно, должен быть надлежащим образом извещен о предстоящем слушании (Штукатуров против России) предоставить заявителю право предстать перед судом одновременно с прокурором, чтобы первый имел возможность возразить на аргументы последнего предоставить заявителю право предстать перед судом одновременно с прокурором, чтобы первый имел возможность возразить на аргументы последнего Отсутствие возможности представить аргументы устно или письменно, лично или через представителя влечет нарушение статьи 5(4) Конвенции Отсутствие возможности представить аргументы устно или письменно, лично или через представителя влечет нарушение статьи 5(4) Конвенции

Судебный контроль за заключением под стражу душевнобольных лиц Время осуществления судебного контроля - заявитель имеет право на обращение в суд с заявлением об оспаривании законности госпитализации во время первоначального заключения под стражу и во время первоначального заключения под стражу и в последствии с определенной периодичностью по мере возникновения новых фактов в последствии с определенной периодичностью по мере возникновения новых фактов Возможное выздоровление пациента влечет необходимость дополнительной судебной проверки соответствия состояния больного принципам принудительной госпитализации, проводимой и после первоначальной госпитализации

п. 'f' ч. 1 ст. 5 Конвенции законное задержание или заключение под стражу лица с целью предотвращения его незаконного въезда в страну или лица, против которого принимаются меры по его высылке или выдаче. законное задержание или заключение под стражу лица с целью предотвращения его незаконного въезда в страну или лица, против которого принимаются меры по его высылке или выдаче. Конвенция не регулирует миграцию иностранцев. НО Конвенция не регулирует миграцию иностранцев. НО п. «f» содержит гарантии для иностранцев в случае их задержания или ареста п. «f» содержит гарантии для иностранцев в случае их задержания или ареста Насруллоев против России (заключение без указания срока) Насруллоев против России (заключение без указания срока)

ч. 2 – Каждому арестованному незамедлительно сообщаются на понятном ему языке причины его ареста и любое предъявленное ему обвинение Незамедлительность - В деле Mюррей против Великобритании заявитель была задержана в 7 утра и допрошена между 8.20 и 9.35 утра, и ЕСПЧ признал, что подобный срок подходит под понятие незамедлительности. Незамедлительность - В деле Mюррей против Великобритании заявитель была задержана в 7 утра и допрошена между 8.20 и 9.35 утра, и ЕСПЧ признал, что подобный срок подходит под понятие незамедлительности. Форма - не требуется, чтобы причины и основания были сообщены задержанному лицу в какой-либо форме Форма - не требуется, чтобы причины и основания были сообщены задержанному лицу в какой-либо форме не обязательно сообщать лицу полный перечень обвинений, поскольку к моменту задержания он может еще не сложиться. не обязательно сообщать лицу полный перечень обвинений, поскольку к моменту задержания он может еще не сложиться. Типичные нарушения Типичные нарушения Дача показаний в качестве свидетеля, которые в впоследствии может быть использованы против него Дача показаний в качестве свидетеля, которые в впоследствии может быть использованы против него Часть 2 применяется во всех случаях задержания

ч. 3 - Каждое арестованное или задержанное в соответствии с положениями п. 1 с данной статьи незамедлительно доставляется к судье или к другому должностному лицу, уполномоченному законом осуществлять судебные функции, и имеет право на судебное разбирательство в течение разумного срока или на освобождение до суда. Освобождение может ставиться в зависимость от предоставления гарантии явки в суд Относится только к п. «с» ч. 1 ст. 5 Относится только к п. «с» ч. 1 ст. 5 прокуратура очевидно не является судебным органом, которая должна осуществлять функции принятия решения о законности лишения свободы (Губер против Швейцарии, и др.) прокуратура очевидно не является судебным органом, которая должна осуществлять функции принятия решения о законности лишения свободы (Губер против Швейцарии, и др.) Незамедлительность – обычно свыше двух суток Незамедлительность – обычно свыше двух суток Оправдывающие обстоятельства – в деле Костер против Нидерландов признано нарушение статьи 5(3) не смотря на то, что доставлению задержанного в военный суд пять дней препятствовали военные маневры. Несомненно, такой же отклик Суда встретит и ссылка национальных властей на нехватку судей. Оправдывающие обстоятельства – в деле Костер против Нидерландов признано нарушение статьи 5(3) не смотря на то, что доставлению задержанного в военный суд пять дней препятствовали военные маневры. Несомненно, такой же отклик Суда встретит и ссылка национальных властей на нехватку судей.

ч. 4 Каждый, кто лишен свободы в результате ареста или заключения под стражу, имеет право на безотлагательное рассмотрение судом правомерности его заключения под стражу и на освобождение, если его заключение признано судом незаконным Только суд Только суд «безотлагательно» - не так категорично, как требование о незамедлительности, так как правовые вопросы, возникающие при рассмотрении в соответствии с ч. 4 ст. 5 могут оказаться сложнее. В некоторых случаях Суд признавал отвечающим требованиям безотлагательности срок 1-2 недели. «безотлагательно» - не так категорично, как требование о незамедлительности, так как правовые вопросы, возникающие при рассмотрении в соответствии с ч. 4 ст. 5 могут оказаться сложнее. В некоторых случаях Суд признавал отвечающим требованиям безотлагательности срок 1-2 недели. Разница с частью 3 также и в том, что часть 3 – это автоматический судебный контроль по инициативе властных органов, а часть 4 – право лица на инициирование такой проверки правомерности задержания Разница с частью 3 также и в том, что часть 3 – это автоматический судебный контроль по инициативе властных органов, а часть 4 – право лица на инициирование такой проверки правомерности задержания

п. 5 – каждый, кто стал жертвой ареста или заключения под стражу в нарушение положений настоящей статьи, имеет право на компенсацию Данный пункт гарантирует право на компенсацию жертвам ареста или заключения под стражу, произведенное с нарушением статьи 5 Данный пункт гарантирует право на компенсацию жертвам ареста или заключения под стражу, произведенное с нарушением статьи 5 нет оснований нет оснований есть основания, но не соблюдены процедурные гарантии есть основания, но не соблюдены процедурные гарантии нет оснований и не соблюдены процедурные гарантии. нет оснований и не соблюдены процедурные гарантии.

Более подробно читайте в книге Право на свободу и личную неприкосновенность: европейские стандарты и российская практика // Под общ. ред А. В. Деменевой. - Екатеринбург: Изд-во Урал. ун-та, с. (Международ. защита прав человека; Вып. 3) ISBN Право на свободу и личную неприкосновенность: европейские стандарты и российская практика // Под общ. ред А. В. Деменевой. - Екатеринбург: Изд-во Урал. ун-та, с. (Международ. защита прав человека; Вып. 3) ISBN Книга доступна бесплатно на сайте Книга доступна бесплатно на сайте