ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ Эффективное взыскание задолженности. Риски Кира Корума Руководитель судебно-арбитражной практики Юридической Группы «Яковлев и Партнеры» The Moscow Times Conferences 31 марта 2010 года

ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ Взыскание задолженности на основании обязательства При просрочке исполнения обязательства Основание для взыскания – нарушение срока исполнения обязательства. Применение ответственности за нарушение обязательства (проценты на основании статьи 395 ГК РФ; неустойка); Снижение неустойки и размера процентов Если ни договором, ни законом не установлена ответственность должника в виде неустойки, статья 333 ГК РФ не применима; Выбор применимой учетной ставки судом – на дату подачи иска; на дату вынесения решения; на дату исполнения обязательства; в случае явной несоразмерности применяемой ставки последствиям просрочки исполнения денежного обязательства допускается возможность снижения ставки процентов, но не размера процентов; учитываются изменения размера ставки рефинансирования Банка России в период просрочки, а также иные обстоятельства, влияющие на размер процентных ставок. Стороны могут установить размер процентов в договоре. Возможно начисление процентов на сумму долга, включающую НДС( Постановление Президиума ВАС РФ от /09) Досрочно, до наступления срока исполнения обязательства Основания для досрочного взыскания могут быть предусмотрены как законом, так и договором.

Одна из основных задач - стратегически правильно определить состав лиц, участвующих в деле. Это позволит минимизировать срок рассмотрения дела, нивелировать предполагаемую волокиту рассмотрения дела со стороны ответчика Факторы, которые следует учитывать: - один из должников – иностранное юридическое лицо - обязательство обеспечено поручительством - обязательство обеспечено залогом ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ

Должник (поручитель, залогодатель) – иностранное лицо Сроки рассмотрения дела с учетом положений статьи 253 АПК РФ Целесообразно предъявление отдельного иска. Если один иск был предъявлен к иностранному лицу и к российским юридическим лицам, возможно выделение требований в отдельное производство. Право на обжалование решения: производство по жалобе, поданной лицом, не участвующим в деле, не соответствующей требованиям пункта 3 статьи 16 АПК РФ, 42 АПК РФ, подлежит прекращению. ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ

5 Предъявление иска к солидарным должникам (поручителям) Необходимо отличать - Сопоручители – лица, одновременно и совместно давшие поручительство и отвечающие перед кредитором как солидарные должники; - Лица, независимо друг от друга поручившиеся за одного и того же должника по разным договорам поручительства и отвечающие перед кредитором отдельно каждый солидарно с должником; Согласно пунктам 1, 2 статьи 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Закон не запрещает производить взыскание задолженности с заемщика и его поручителей в самостоятельных процессах. Законодательством предусмотрены соответствующие нормы на случай неосновательного обогащения лица при одновременном исполнении двух судебных актов по одной и той же задолженности перед кредитором. Отдельные иски Плюсы: минимум участников в деле позволяет минимизировать противодействие и сократить срок рассмотрения дела; другие поручители не вправе обжаловать решение; Риски: возможность приостановления производства по остальным делам до рассмотрения одного из дел; доводы о множественности взыскания. Требования в одном иске Риски: каждый из ответчиков может противодействовать взысканию, в том числе: заявлять встречные иски; оспаривать договоры в рамках отдельных исков, что может повлечь приостановление производства по делу; изменять место нахождения, что может повлечь необходимость нового извещения о времени и рассмотрении дела и отложении судебного заседания. ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ

6 Предъявление иска к залогодателям Требование об обращении взыскания на заложенное имущество возможно заявлять до предъявления к основному должнику иска о взыскании долга и вынесения соответствующего решения (при наступлении срока исполнения обеспеченного залогом обязательства). Если имеются основания для досрочного истребования долга, первоначально необходимо предъявить требование о досрочном исполнении обязательства должнику. Основанием для обращения взыскания на предмет залога является неисполнение должником своих обязательств. Какие-либо иные условия для обращения взыскания на предмет залога действующим законодательством не предусмотрены. Отсутствие у залогодержателя сведений (доказательств) о месте нахождения заложенного имущества, отсутствие заложенного имущества в месте его нахождения, указанном в договоре залога, прекращение права собственности на заложенное имущество не влечет прекращения залога и не является основанием для отказа в обращении взыскания на залог. ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ

Соединение требований Статьи 129, 130, 132 АПК в редакции Федерального закона от N 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Исключено основание для возвращения иска, которое было предусмотрено пунктом 2 части 1 статьи 129 АПК РФ – в одном исковом заявлении соединено несколько требований к одному или нескольким ответчикам, если эти требования не связаны между собой; Объединение дел - Дела, связанные между собой: по основаниям возникновения заявленных требований; по представленным доказательствам; - В иных случаях возникновения риска принятия противоречащих друг другу судебных актов; - Дела, требования по которым отвечают условиям первоначального и встречного исков. Выделение соединенных требований в отдельное производство Если раздельное рассмотрение требований соответствует целям эффективного правосудия. Нарушение правил соединения нескольких требований не является само по себе основанием к отмене решения, вынесенного по результатам рассмотрения таких требований (п. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от N 99) ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ

8 Противодействие волоките при рассмотрении дела Постановление Пленума ВАС РФ от N 57 «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств». Иски о незаключенности договора, недействительности договора; приостановление производства по делу Возбуждение самостоятельного производства по иску об оспаривании договора само по себе не означает невозможности рассмотрения дела о взыскании по договору в судах первой, апелляционной, кассационной и надзорной инстанций, в силу чего не должно влечь приостановления производства по этому делу на основании пункта 1 части 1 статьи 143 АПК РФ, а также приостановления исполнения судебного акта по правилам части 1 статьи 283 либо части 1 статьи 298 Кодекса. Эффективная судебная защита нарушенных прав может быть обеспечена своевременным заявлением возражений или встречного иска. Арбитражный суд, рассматривающий дело о взыскании по договору, оценивает обстоятельства, свидетельствующие о заключенности и действительности договора, независимо от того, заявлены ли возражения или встречный иск. Иски об отсутствии полномочий на заключение договора у лиц, его подписавших При подготовке к судебному разбирательству дела о взыскании по договору арбитражный суд определяет круг обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела, к которым относятся обстоятельства, свидетельствующие о заключенности и действительности договора, в том числе о соблюдении правил его заключения, о наличии полномочий на заключение договора у лиц, его подписавших ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ

9 Противодействие волоките при рассмотрении дела Предотвращение проблем на этапе заключения договоров Проверка полномочий лица, подписавшего договор. Правовой анализ сделки на соответствие закону. Определение в договоре дополнительных оснований для досрочного взыскания задолженности. Определение ответственности поручителя при изменении основного обязательства. Вопросы надлежащего извещения поручителя о наступлении ответственности (изменении основного обязательства), указание в договоре электронных адресов. Вопросы по договорам ипотеки: - правильное определение существа обеспечиваемого ипотекой обязательства; - проверка статуса имущества (использование имущества для выполнения мобилизационного задания – ФЗ «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации»); - определение статуса земельного участка, на котором находятся здания и сооружения, помещения (встроенные и пристроенные), соответственно заключение договора ипотеки земельного участка, если это требуется в силу закона; - своевременная регистрация дополнительных соглашений к договору ипотеки; наступление срока платежа по договору (основному обязательству) не является основанием для отказа в госрегистрации ДС к договору ипотеки. ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ

10 Спасибо за внимание Кира Корума, Руководитель судебно-арбитражной практики Юридической Группы «Яковлев и Партнеры» Тел.: (495) Факс: (495)