Аничкин А. А. Брук Б.Я. Мачехин В. А. Щекин Д. М. Модератор: Вахитов Р. Р. Вопросы фактического права на доходы в российском и международном налогообложении Международный налоговый конгресс Taxexpo декабря 2010г.

2 Почему эта тема актуальна? Понятие фактического собственника можно встретить в действующих российских МНД: « лицо, фактически имеющее право на …» «фактический владелец …» «лицо, обладающее правом собственности на …» «фактический получатель» «лицо, фактически обладающее право собственности на …» «лицо, владеющее правом собственности на …» «фактически имеет право на …»

3 Как определить фактическое право на доход? Определить непосредственно из МНД? Помогает ли НК? Как применяется Венская конвенция о праве международных договоров? Позиция Минфина: содержание и динамика Наличие формально-юридического права на доход (договор; статус акционера): Методические рекомендации, утв. Приказом МНС РФ БГ- 3-23/150 от Получатель дохода должен быть непосредственным выгодоприобретателем, то есть определять «экономическую судьбу дохода»: Письма Минфина от ; от Письма по депозитарным распискам и российским получателям дохода Судебная практика

4 2010: Что происходило? Не было изменений в НК Новая модель российского налогового соглашения содержит требование о фактическом праве Фактическое право на доходы больше не является проблемой для федеальный еврооблигаций Минфин продолжает выражать позицию, близкую к Комментариям ОЭСР широкая дискуссия среди профессионального сообщества с участием Минфина

5 Почему фактическое право на доход не стало проблемой в России? ?

6 Является ли тема ФПД актуальной в России? Президентом РФ поставлена цель разработать механизм противодействия злоупотреблениям положениями соглашений об избежании двойного налогообложения - МНД (Бюджетные послания на годы и на годы) Минфин РФ включил решение постановления задачи в Основные направления налоговой политики РФ на годы

7 Как обычно работает концепция фактического собственника? Направлена на недопущение использования льгот, предоставляемых МНД, лицами, не являющимся налоговыми резидентами государств- участников МНД Применяется в основном к «пассивным доходам»: дивидендам, процентам, лицензионным платежам, но может использоваться и в отношении иных видов доходов («другие доходы», МНД с Ирландией от ) Суть концепции: лицо, не соответствующее определенным признакам, не вправе претендовать на использование льгот (освобождение от уплаты налога у источника или пониженную ставку)

8 Практические последствия применения концепции ФПД: зарубежный опыт Возможны два варианта: Вариант 1 -формальный получатель дохода продолжает рассматриваться как плательщик налога в отношении полученного дохода; -формальный получатель дохода не может использовать льготы по МНД и платит налог по национальному законодательству страны источника дохода Вариант 2 (реконструкция) -существование формального получателя дохода игнорируется, доход признается полученным фактическим собственником -фактический собственник может использовать льготу по МНД (если применимо) Как данная концепция будет применяться в РФ ?

9 Практические последствия применения концепции ФПД: зарубежный опыт Вариант 1 Отказ в применении льгот по МНД означает применение российских правил налогообложения дивидендов Применение концепции бенефициарного собственника в РФ не означает изменение налоговых последствий за рубежом (налог на дивиденды в Нидерландах) Компания 3 Россия Компания 4 Германия Компания 2 Нидерланды Компания 1 Россия 100% евро 70% евро 30% евро 5% 15%

10 Применение концепции фактического собственника влечет переадресацию дохода в пользу лица, которое признано фактическим собственником Лицо, признанное фактическим собственником, вправе воспользоваться своим МНД, если оно имеется Применение концепции бенефициарного собственника в РФ не означает изменение налоговых последствий за рубежом (налог на дивиденды в Нидерландах) Компания 3 Россия Компания 4 Германия Компания 2 Нидерланды Компания 1 Россия 100% евро 70% евро 30% евро 5% 9% 5% Практические последствия применения концепции ФПД: зарубежный опыт Вариант 2

11 Соотношение фактического права на доход и необоснованной налоговой выгоды ?

12 Факторы риска непризнания фактического права на доход отсутствие у получателя дохода реального присутствия в стране налогового резидентства (нет офиса, персонала, и т.п.) отсутствие иной деятельности, кроме той, доходы от которой попадают под льготу (холдинговая компания с одной дочкой) у получателя дохода не несет обычных коммерческих рисков (деятельность субсидируется; нет имеет адекватной маржи) юридические обязательства по передаче (распределению) полученных доходов парные операции на одинаковых или существенно близких условиях (получение и выдача займов, лицензия-сублицензия)

13 ФПД: как внести ясность? - дополнение МНД - закрепить ФПД в НК - частные разъяснения фискальных органов - протоколы компетентных органов по отдельным соглашениям - применение Комментариев ОЭСР - судебный прецедент

14 Ответы на вопросы

15 Спасибо за внимание!