В.А.Гамза Анализ законодательства о проектном финансировании

Текущая ситуация в законодательстве: Отсутствие общегражданского законодательства, регулирующего проектное финансирование Имеется лишь фрагментарное законодательство об элементах проектного финансирования: долевое участие в жилищном строительстве инфраструктурные проекты Инвестиционные банки фактически находятся вне закона по прямому финансированию проектов Нормативные акты Банка России устанавливают такие требования к качеству кредитов, которые являются запретительными для проектного финансирования Большинство крупных сделок проектного финансирования заключаются в иностранных юрисдикциях

Законопроект предлагает введение новых инструментов проектного финансирования: Специализированные хозяйственные общества (СХО - SPV) Соглашения кредиторов (субординирование кредиторов) Управляющий залогом Новый механизм уступки прав и обязанностей по договору Новые банковские счета: номинальный банковский счет (эскроу счет) залоговый банковский счет Новые виды обеспечения: залог прав по договору банковского вклада/счета залог будущего объекта недвижимости залог будущих прав

Специализированные хозяйственные общества: Специальная правоспособность (допускается позитивное и негативное описание деятельности такого общества) Сделки за пределами специальной правоспособности не создают обязательств для общества Предварительный контроль со стороны кредиторов за принятием решения о реорганизации, ликвидации и применении процедур банкротства Снижение чистых активов ниже размера уставного капитала не приводит к обязанности по ликвидации общества Позволяет эффективно использовать широкий набор видов финансирования и кредитования

Соглашения, заключаемые кредиторами в отношениях с должником и между собой: Коллективное принятие решений (на основе большинства или консенсуса) Определение порядка принятия решений его участниками; Установление очередности удовлетворения требований кредиторов (субординирование кредиторов) и требований одного кредитора (субординирование требований) Широкие возможности для сложных кредитов: инфраструктурного, синдицированного, мезонинного Определение представителя(ей) кредиторов: залогодержатель, управляющий залогом Установление ответственности за нарушение положений соглашения кредиторов

Особенности ведения номинального банковского счета: Право открытия специального номинального банковского счета (подобие эскроу счета) Аккумулирование средств, не принадлежащих владельцу номинального банковского счета Информирование владельца денежных средств об остатках на счете, операциях по счету, предъявленных требованиях, запретах и ограничениях Ограничение возможности распоряжения владельцем номинального банковского счета средствами, зачисленными на счет На денежные средства не обращается взыскание в рамках исполнительного производства Запрет одностороннего изменения условий и расторжения договора номинального банковского счета

Особенности залога прав по договору банковского счета: Залог прав должен быть предусмотрен договором банковского счета (залоговый банковский счет) Удовлетворение требований залогодержателя преимущественно перед другими кредиторами Безакцептное списание денежных средств по требованию залогодержателя Установление приоритета удовлетворения требований за счет денежных средств Установление твердого размера денежной суммы Ведение банком учетных записей по реализации залога для информирования управляющего залогом

Особенности залога будущего объекта недвижимости: Объект капитального строительства, сооружение которого не завершено/не начато Залогодатель – собственник/арендатор земельного участка, получивший в установленном порядке разрешение на капитальное строительство Один будущий объект недвижимости – один залог Договор об ипотеке будущего объекта недвижимости подлежит государственной регистрации Автоматический залог земельного участка/права аренды с даты государственной регистрации залога будущего объекта недвижимости С даты государственной регистрации права собственности на объект незавершенного/завершенного строительства такой объект считается в залоге у залогодержателя

Замечания и предложения: Закон должен исходить из того, что проектное финансирование - это сложная форма финансирования проекта компании, при которой основным источником расчетов с инвесторами являются будущие денежные потоки проекта, генерируемые самим проектом, а также будущие, создаваемые в результате реализации проекта, активы Более детальной проработки требуют изменения в нормативные правовые акты с целью формирования системы законодательства по всем аспектам проектного финансирования Существенные изменения должны быть внесены в соответствующее банковское законодательство Необходимо учитывать влияние использования новых сложных инструментов проектного финансирования на стоимость привлекаемого заемного финансирования

Замечания и предложения (2): Новые виды залогов должны быть классифицированы в банковском законодательстве для целей формирования и расчета резервов Необходимо определить уровень ликвидности новых видов залогов и изменение качества новых объектов залога по мере реализации инвестиционного проекта Номинальный счет задуман авторами законопроекта как механизм, защищающий денежный поток дохода по сделке, - владельцем денежных средств на номинальном счете будет управляющий залогами Подлинный счет эскроу – это счет, через который под контролем банка проходят абсолютно все денежные потоки по финансируемому проекту до полного расчета со всеми кредиторами Цель – успешная реализация проекта в интересах всех участников, а не только защита кредиторов

Благодарю за внимание! +7 (905)