Банковское кредитование закрытых паевых инвестиционных фондов: опыт практического общения с кредитными организациями Богданов Андрей Анатольевич Заместитель генерального директора IMAC ®

С ЧЕГО НАЧИНАТЬ РАЗГОВОР О ВОЗМОЖНОСТЯХ УК Д.У. ЗПИФ? Универсальная норма ст ГК РФ (п. 3 ст ФЗ) - доверительный управляющий (УК) осуществляет: (а) правомочия собственника в отношении имущества в Д.У. (путем совершения любых юридических и фактических действий). (б) в пределах, предусмотренных Законом и Договором ДУ. Донести главную мысль - в отношении Фонда его УК осуществляет любые правомочия как титульного, так и обязательственного характера, если ограничение правомочия, либо особенность его реализации не установлены иной специальной нормой.

МОЖЕТ ЛИ УК Д.У. ЗПИФ ПОЛУЧИТЬ КРЕДИТ В СОСТАВ ФОНДА? Да может. при определенных условиях: первое условие: ЗПИФ – для квалифицированных инвесторов (п. 7 ст ФЗ, исключающий действие пп. 5 п. 1): УК Д.У. такого ЗПИФ вправе заключать договоры займа и кредита, в случаях, установленных ФСФР. случай, установленный ФСФР = второе условие: Займодавец – квалифицированный инвестор в силу ФЗ (Приказ 08-19/пз-н - п. 1.6 Положения о составе и структуре…).

НА КАКИЕ ЦЕЛИ МОЖЕТ БЫТЬ ВЫДАН КРЕДИТ? Действует универсальная норма ст ГК РФ (п. 3 ст ФЗ) (ДУ = правомочия собственника с установленными ограничениями) При выдаче целевого кредита учитываются особенности ЗПИФ При выдаче целевого кредита учитываются особенности ЗПИФ: (при получении кредита под приобретение имущества должна учитываться Инвестиционная декларация Фонда), в т.ч.: кредит на цели приобретения объекта недвижимости - только в ЗПИФ недвижимости или рентный (нельзя в Фонд акций, облигаций и т.п.); кредит на цели погашения обязательств перед 3-ми лицами - в ПИФ любой категории (кредиторская задолженности перед третьими лицами возможна в любом фонде); кредит на цели погашения иного кредитного обязательств - только в ПИФ, паи которого ограничены в обороте.

МОЖЕТ ЛИ УК ИСПОЛЬЗОВАТЬ ТАКОЙ КРЕДИТ НА СВОИ НУЖДЫ? Нет, не может. Денежные средства, приобретенные по кредитному договору, войдут в состав Фонда, ст ФЗ - ПИФ состоит: 1.из имущества, как переданного в доверительное управление, 2.из имущества, полученного в процессе доверительного управления (пометка «Д.У.» = доверительное управление фондом). Соответственно, став имуществом фонда, деньги могут быть использованы только в соответствии с Правилами Фонда (его инвест.декларацией).

ЗА СЧЕТ КАКИХ ИСТОЧНИКОВ ПОГАШАЕТСЯ КРЕДИТ? Кредитное обязательство Д.У. – это разновидность обязательства, связанного с доверительным управлением. Эффект п.2 ст ФЗ: кредитное обязательство Д.У. (как тело, так и проценты) погашается за счет имущества Фонда по кредитному обязательство Д.У., в случае недостаточности имущества, составляющего ПИФ, взыскание может быть обращено на собственное имущество УК (субсидиарная ответственность УК)

КАК БАНКУ ОЦЕНИТЬ КАЧЕСТВО ЗАЕМЩИКА? Положение ЦБ 254-П «О порядке формирования…резервов на…потери по ссудам…» Банк оценивает кредитный риск и определяет категорию качества ссуды с учетом пометки «Д.У.» В отношении УК Д.У. Фонд принимается во внимание: 1.финансовое положение заемщика оценивается - из информации о Фонде в Д.У.: отрасль - по разделу «Инвестиционная декларация» Правил Фонда; финансово-экономические показатели - по отчетности Фонда. (!) проблема трактовки ст ФЗ - ограничен ли перечень предоставляемой о Фонде информации? 2.качество обслуживания долга оценивается - без специальных особенностей: по факту платежей в адрес Банка при первом кредите – по финансовому положению заемщика; 3.иные риски заемщика оцениваются - из деятельности по управлению Фондом: внешние обязательства заемщика - иные обязательства, погашаемые за счет Фонда, функционирование рынка, на котором работает заемщик - рынок активов Фонда и операций, совершаемых УК Д.У. ПИФ В отношении УК (не Д.У.) как «субсидиарного» должника – обычные банковские процедуры.

КАК РАБОТЮТ МЕХАНИЗМЫ БАНКРОТСТВА ЗАЕМЩИКА? При банкротстве УК имущество, составляющее ПИФ, не включается в конкурсную массу (п. 4 ст. 15 ФЗ об ИФ). Банкротство УК Аннулирование лицензии УК Передача управления фондом новой УК При банкротстве УК: сохраняется Фонд, сохраняются обязательства, подлежащие исполнению за счет Фонда. Нет банкротства Фонда: нет досрочного наступления срока исполнения обязательств, нет прекращения начисления штрафных санкций нет прекращения кредитного обязательства. (!) За исключением следующего развития событий: управление фондом не передано фонд подлежит прекращению если имущества фонда недостаточно субсидиарная ответственность УК требование Банка включается в Реестр требований кредиторов УК.

МОЖНО ЛИ КРЕДИТ Д.У. ПИФ ОБЕСПЕЧИТЬ ЗАЛОГОМ ЕГО АКТИВОВ? Да, можно - действует универсальная норма ст ГК РФ (п. 3 ст ФЗ) (ДУ = правомочия собственника с установленными ограничениями) Ограничения универсальной нормы: запрет приобретать имущество, уже являющегося предметом залога; запрет закладывать имущество Фонда, для обеспечения собственных обязательств УК и для обеспечения обязательств третьих лиц. Сложность подтверждения права УК на залог: Невозможно напрямую прописать это право УК в Правилах Фонд (Типовые правила) Решение включить в Правила Фонда положения об Инвест.комитете включить в компетенцию Инвест.комитета «согласование залога имущества фонда» Порядок взыскания на заложенное имущества ПИФа Общий порядок, предусмотренный ГК и законами О залоге и Об ипотеке – (ответчик - УК Д.У. ПИФ ), возможны Соглашения о внесудебном обращении взыскания. Приказ Минюста 2006 года 213 о порядке регистрации ипотеки – включает специальные правила регистрации ипотеки объектов недвижимости, составляющих ПИФ ныне рекомендательное Постановление ФКЦБ 1996 года 4 о методических указаниях по бухгалтерскому учету и отчетности в ПИФе - Имущество ПИФа, под залог которого были привлечены заемные средства отдельно показывается на забалансовом счете 009 «Обеспечения обязательств и платежей выданные».

ИТОГО УК Д.У. ЗПИФ для квалифицированных инвесторов вправе получать банковский кредит в состав имущества фонда, в т.ч. под залог его активов