Пепеляев Групп Практические аспекты сделок M&A Николай Солодовников, Руководитель корпоративной практики 26 мая 2010

Содержание Соглашения о намерениях Сделки с долями ООО Сделки с акциями АО Соглашения участников / акционеров Государственное регулирование Особенности законодательства о банкротстве Конвертация долга в капитал Залоговые механизмы Некоторые особенности организации сделок 2

Заключается на начальной стадии сделки Документальное закрепление первоначальных договоренностей и промежуточных результатов переговоров Необходимо четко понимать цель заключения такого соглашения Правовая природа не ясна Не должно иметь признаков предварительного договора (ст. 429 ГК РФ) Необходимо четко прописывать намерения, правовую природу различных положений и последствия их неисполнения Целесообразность заключения такого соглашения очень спорная 3 Соглашение о намерениях

Доли ООО утрачивают свою привлекательность для сделок Обязательное нотариальное удостоверение Переход доли в момент нотариального удостоверения договора Нотариальная форма договора залога Неоднозначность законодательства в вопросах оферты и акцепта при использовании преимущественного права Неоднозначность использования предварительных договоров Некоторые риски при сделках В случае нарушения преимущественного права, лицо на которое переводятся права и обязанности покупателя, возмещает только расходы понесенные покупателем, в размере, не превышающем заранее определенную уставом цену покупки доли Возможность расщепления продаваемой доли участниками Общества при направлении оферты продавцом, либо шантаж основанный на этом праве 4 Сделки с долями ООО

Акции АО становятся более привлекательными для сделок Простая и понятная процедура перехода прав на акции Возможность использовать классические приемы M&A Ужесточение контроля ФСФР в вопросах раскрытия информации и ведения реестра Акционерным обществам самостоятельно осуществляющим ведение реестра необходимо до 27 мая 2010 года привести деятельность в соответствие с приказом ФСФР 09-33/пз-н При самостоятельном ведении реестра необходимо ежегодно, не позднее 15 февраля, представлять информацию в ФСФР Новые требования Закона об АО по раскрытию информации кредиторам при уменьшении чистых активов Законопроект (на внесении в Госдуму) регулирующий перекрестное владения акциями Нельзя голосовать (не учитываются при подсчете голосов) Не начисляются дивиденды 5 Сделки с акциями АО

Соглашения участников ООО Неясность при оформлении опционов Нет обязанности по раскрытию информации Соглашения акционеров АО Обязательное раскрытие информации (направление информации АО) Если третья сторона знала об ограничениях установленных соглашением акционеров, то такую сделку можно оспорить Перспективы развития Основные проблемы Отказ от прав (ст. 9 ГК РФ) Снижение неустойки судом (ст. 333 ГК РФ) Предоставление информации о наличие соглашений в ООО и АО 6 Соглашения участников/ акционеров

Суммарная стоимость активов приобретателя и группы лиц 7 миллиардов или суммарная выручка превышает 10 миллиардов, и Суммарная стоимость активов приобретаемого лица и группы лиц превышает 250 миллионов (активы продавца учитываются) Определение группы лиц, ограничивающее возможности построения сложных схем имеющих целью обход требований закона (ст ФЗ) Возможно дальнейшее повышение уровня стоимости активов и выручки Действие закона об обществах имеющих стратегическое значение: Передача акций/долей российской компании иностранному кредитору может вызвать необходимость получения согласований в соответствии с Федеральным законом «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйствующие общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» 7 Государственное регулирование

Подозрительные сделки сделка, совершенная в течение 1 года до принятия заявления о признании банкротом, при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороны сделки сделка, совершенная в течение 3 лет до принятия заявления о признании банкротом, в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов Оспаривание сделок должника, влекущих за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами если сделка совершена за один месяц до принятия заявления о признании банкротом если сделка совершена за шесть месяцев до принятия заявления о признании банкротом, при условии, что другая сторона знала о признаках неплатежеспособности, либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать такой вывод 8 Особенности законодательства о банкротствах

Федеральный закон N 352-ФЗ от Новый механизм для сделок Допускается конвертация долга в капитал путем оплаты доли в уставном капитале общества путем зачета требований к обществу (ст. 19 ФЗ-14) оплаты дополнительных акции путем зачета требований к обществу по закрытой подписке (ст. 34 ФЗ-208) Расширены требования к действиям АО в случае уменьшения стоимости чистых активов включение раздела о чистых активах в годовой отчет раскрытие информации и информирование кредиторов уменьшение уставного капитала и/или ликвидация При нарушения кредитор получает права требовать досрочного исполнения обязательств, прекращения обязательств и компенсации убытков 9 Конвертация долга в капитал

Работает только упрощенный порядок взыскания залога Во внесудебном порядке добровольно Путем поступления предмета залога в собственность Путем продажи предмета залога третьим лицам Во внесудебном порядке принудительно по исполнительной надписи нотариуса на практике не работает применительно к статье 84.2 продлевается мораторий на направление обязательного предложения (законопроект о продлении моратория находится на рассмотрении в Госдуме): при приобретении кредитными организациями права собственности на акции ОАО, являвшихся предметом залога по обеспечению обязательств перед кредитной организацией к третьим лицам, которые приобрели вышеуказанные акции у кредитной организации к третьим лицам, которые приобрели указанные акции на торгах или в результате обращения взыскания 10 Залоговые механизмы

Когда продавец не имеет опыта проведения сделок Возрастает роль консультантов покупателя Отсутствует понимание процессов и этапов сделки продавцом Ложное, искаженное восприятие различных процедур и временных рамок Возможны неправильные и неадекватные действия продавца Потенциальные конфликты на этапе закрытия сделки и после Возникает необходимость Консультанту покупателя тесно взаимодействовать с продавцом Использовать инструменты четкой и понятной мотивации продавца в случае, если продавец остается в бизнесе Четко и максимально подробно изложить все условия и последствия после закрытия сделки (post closing conditions) 11 Некоторые особенности организации сделок

Проведение проверки объекта покупки (due diligence) Концепция в целом не поменялась Требования к due diligence Скорость проведения проверки и подготовки отчета (краткий отчет) Момент проведения проверки (достаточно часто приходится проводить проверку объектов уже после сделки) Основные направления анализа права на активы обязательства (в том числе скрытые: договоры товариществ, векселя) соблюдение требований по раскрытию информации соблюдение корпоративных процедур риски, связанные с банкротством наличие соглашений участников / акционеров 12 Некоторые особенности организации сделок

Предпродажная подготовка/ реорганизация В преддверии сделок многие продавцы концентрируются на Проведении проверки собственного бизнеса (vendor due diligence) Выявлении различных нарушений и несоответствий и их устранении При необходимости – проведении реорганизации При проведении внутренней проверки желательно учитывать те же аспекты, что и при обычной проверке При реорганизации бизнеса необходимо учитывать Обязанности реорганизуемых лиц по уведомлению кредиторов Риск требований со стороны кредиторов по досрочному исполнению Требования по обязательному предложению Наличие различных лицензий, разрешений и согласований Необходимость уведомления ФАС при реорганизации внутри одной группы лиц 13 Некоторые особенности организации сделок

Контактная информация , Россия, Москва, ЦМТ-II Краснопресненская наб., д. 12, подъезд 7 Тел.: +7 (495) Факс: +7 (495) , Россия, Санкт-Петербург Ул. Шпалерная, д. 54 Бизнес-центр «Золотая Шпалерная» Тел.: +7 (812) Факс: +7 (812)