Консультационные услуги по международному налогообложению в России и СНГ 1 НОВОЕ В НАЛОГООБЛОЖЕНИИ ВНУТРЕННЕГО И МЕЖДУНАРОДНОГО ЛИЗИНГА Алексей Николаевич Кузнецов к.э.н., АМСТ, FССА Партнер отдела налогообложения Алексей Николаевич Кузнецов к.э.н., АМСТ, FССА Партнер отдела налогообложения

2 Актуальные вопросы налогообложения лизинга «Налоговая выгода» Новое в налоговом администрировании –поправки в НК Выкупная стоимость Вычет НДС Тонкая капитализация Международный лизинг Секьюритизация лизинговых платежей «Налоговая выгода» Новое в налоговом администрировании –поправки в НК Выкупная стоимость Вычет НДС Тонкая капитализация Международный лизинг Секьюритизация лизинговых платежей

3 Налоговая выгода Постановление Пленума Президиума ВАС от г. 53: «Налоговая выгода» может быть признана необоснованной, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). –Налоговая выгода - не есть самостоятельная деловая цель –Обоснованность налоговой выгоды не зависит от способов привлечения капитала для осуществления экономической деятельности (использование собственных, заемных средств, эмиссия ценных бумаг, увеличение уставного капитала и т.п.) или от эффективности использования капитала. Признание судом налоговой выгоды необоснованной влечет отказ в удовлетворении требований налогоплательщиков, связанных с ее получением, но не должно затрагивать иные права налогоплательщика, предусмотренные законодательством о налогах и сборах. Постановление Пленума Президиума ВАС от г. 53: «Налоговая выгода» может быть признана необоснованной, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). –Налоговая выгода - не есть самостоятельная деловая цель –Обоснованность налоговой выгоды не зависит от способов привлечения капитала для осуществления экономической деятельности (использование собственных, заемных средств, эмиссия ценных бумаг, увеличение уставного капитала и т.п.) или от эффективности использования капитала. Признание судом налоговой выгоды необоснованной влечет отказ в удовлетворении требований налогоплательщиков, связанных с ее получением, но не должно затрагивать иные права налогоплательщика, предусмотренные законодательством о налогах и сборах.

4 Признаки необоснованной налоговой выгоды Следующие обстоятельства сами по себе НЕ могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной: создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции; взаимозависимость участников сделок; неритмичный характер хозяйственных операций; нарушение налогового законодательства в прошлом; разовый характер операции; осуществление операции не по месту нахождения налогоплательщика; осуществление расчетов с использованием одного банка; осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций; использование посредников при осуществлении хозяйственных операций. Следующие обстоятельства сами по себе НЕ могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной: создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции; взаимозависимость участников сделок; неритмичный характер хозяйственных операций; нарушение налогового законодательства в прошлом; разовый характер операции; осуществление операции не по месту нахождения налогоплательщика; осуществление расчетов с использованием одного банка; осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций; использование посредников при осуществлении хозяйственных операций. Признаки необоснованности налоговой выгоды : невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг; отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности (отсутствие персонала, основных средств, производственных активов, помещений, транспортных средств); учет только тех операций, которые связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данной деятельности требуется совершение и учет иных хозяйственных операций; совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.

5 Признаки необоснованной налоговой выгоды Нарушение контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей само по себе НЕ является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Но налоговая выгода - необоснованная, если налоговым органом доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом. –Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей. Нарушение контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей само по себе НЕ является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Но налоговая выгода - необоснованная, если налоговым органом доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом. –Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.

6 Камеральная проверка (статья 88 НК РФ) Объект изменения До 2007 годаС 1 января 2007 года Место проверкиПо местонахождению налогового органа Период проверки3 месяца с момента предоставления налоговой декларации Дополнительные документы для проверки Список неопределен Документы, подтверждающие право на использование льготы; Документы, подтверждающие применение налоговых вычетов по НДС; Документы, являющиеся основанием для исчисления налогов, связанных с использованием природных ресурсов Объяснение ошибок и противоречий Требование внести изменения в установленный срок Требование в 5-дневный срок предоставить пояснения или внести исправления в установленный срок Истребование документов (93 статья НК РФ) Право истребования необходимых документов (Предоставление необходимо в 5-дневный срок) Акт налоговой проверки Не составляетсяСоставляется

7 Выездная проверка (статья 89 НК РФ) Объект изменения До 2007 годаС 1 января 2007 года Срок вынесения решения о выездной проверке (ст. 101 НК) Не установлен25 дней с момента получения акта выездной проверки Место проведения проверкиПо местонахождению налогоплательщика По местонахождению налогоплательщика или в инспекции Максимальная длительность проверки 3 месяца + по 1 месяцу на каждое обособленное подразделение 6 месяцев Исчисление периода проверкиВремя фактического нахождения в организации С даты вынесения решения о проверке до даты составления справки о проведении проверки Частота проверокНе более двух выездных проверок в год Возможно любое количество выездных проверок в год Повторное истребование документов в рамках выездной проверки ДопускаетсяНе допускается (с 1 января 2010 года)

8 Срок подачи разногласий Срок подачи разногласий по результатам проведенной налоговой проверки увеличивается с 10 дней (двух недель) до 15 дней (трех недель) (Статья 100, пункт 5 НК РФ) рассчитывается в рабочих днях (Статья 6.1 НК РФ) исчисляется со следующего дня после получения акта налоговой проверки (статья 6.1 НК РФ) Срок подачи разногласий по результатам проведенной налоговой проверки увеличивается с 10 дней (двух недель) до 15 дней (трех недель) (Статья 100, пункт 5 НК РФ) рассчитывается в рабочих днях (Статья 6.1 НК РФ) исчисляется со следующего дня после получения акта налоговой проверки (статья 6.1 НК РФ)

9 «Выкуп» предмета лизинга лизингополучателем Необходимость выкупной стоимости? Наличие в договоре лизинга условия о переходе к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга не препятствует уменьшению его налогооблагаемой прибыли на сумму лизинговых платежей, а не за вычетом части выкупной стоимости этого предмета лизинга, приходящейся на каждый из таких платежей. (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от г. Ф /2005(21822-А27- 3); Постановление ФАС Северо-Западного округа от г. А /04-20). Применение Ст. 40 НК РФ к выкупной стоимости? –Письмо МФ Убыток от реализации амортизируемого имущества включается в состав прочих расходов в течение остающегося срока полезного использования имущества Необходимость выкупной стоимости? Наличие в договоре лизинга условия о переходе к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга не препятствует уменьшению его налогооблагаемой прибыли на сумму лизинговых платежей, а не за вычетом части выкупной стоимости этого предмета лизинга, приходящейся на каждый из таких платежей. (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от г. Ф /2005(21822-А27- 3); Постановление ФАС Северо-Западного округа от г. А /04-20). Применение Ст. 40 НК РФ к выкупной стоимости? –Письмо МФ Убыток от реализации амортизируемого имущества включается в состав прочих расходов в течение остающегося срока полезного использования имущества

10 Единоразовый вычет В состав расходов включаются расходы на капитальные вложения до 10 % первоначальной стоимости основных средств и (или) расходов, понесенных в случаях достройки, дооборудования, модернизации. –Может ли применять лизингодатель? В состав расходов включаются расходы на капитальные вложения до 10 % первоначальной стоимости основных средств и (или) расходов, понесенных в случаях достройки, дооборудования, модернизации. –Может ли применять лизингодатель?

11 Долговое финансирование: Процентные расходы лизингодателя Ограничения на вычет процентов: –Отклонение < 20% от среднего уровня процентов по обязательствам с сопоставимыми условиями –При отсутствии сопоставимых обязательств или по выбору налогоплательщика расходы по процентам принимаются к вычету в следующих пределах: 15% для задолженности в иностранной валюте 1,1 от ставки рефинансирования ЦБ РФ в рублях –Курсовые и суммовые разницы, возникающие по привлекаемому финансированию Суммовые разницы = процент –Ограничение вычета процентов первоначальной доходностью, предусмотренной договором –Правило «тонкой капитализации» - переквалификация процентов в дивиденды для налоговых целей Ограничения на вычет процентов: –Отклонение < 20% от среднего уровня процентов по обязательствам с сопоставимыми условиями –При отсутствии сопоставимых обязательств или по выбору налогоплательщика расходы по процентам принимаются к вычету в следующих пределах: 15% для задолженности в иностранной валюте 1,1 от ставки рефинансирования ЦБ РФ в рублях –Курсовые и суммовые разницы, возникающие по привлекаемому финансированию Суммовые разницы = процент –Ограничение вычета процентов первоначальной доходностью, предусмотренной договором –Правило «тонкой капитализации» - переквалификация процентов в дивиденды для налоговых целей

12 Правила тонкой капитализации применяются к контролируемой задолженности, т.е. Задолженности перед иностранной компанией, которой принадлежит более 20% в капитале заемщика прямо или косвенно Задолженность перед российскими (но не иностранными) компаниями, аффилированными такой иностранной компании Задолженность, которая обеспечена иностранным акционером или его российскими аффилированными лицами Коэффициент 12.5 (вместо 3) применяют компании, занимающиеся исключительно лизинговой деятельностью Получение лизингового финансирования не влечет применение правил тонкой капитализации! Правила тонкой капитализации применяются к контролируемой задолженности, т.е. Задолженности перед иностранной компанией, которой принадлежит более 20% в капитале заемщика прямо или косвенно Задолженность перед российскими (но не иностранными) компаниями, аффилированными такой иностранной компании Задолженность, которая обеспечена иностранным акционером или его российскими аффилированными лицами Коэффициент 12.5 (вместо 3) применяют компании, занимающиеся исключительно лизинговой деятельностью Получение лизингового финансирования не влечет применение правил тонкой капитализации! Правило недостаточной капитализации Максимальная сумма процентных расходов, уменьшающая налоговую базу = = Собствен. капитал Заемщика Общая сумма процентных расходов Займ / / Доля кредитора в капитале заемщика Коэффициент × × × ×

13 НДС Признание «входящего» и «исходящего» НДС по методу начисления –Переходные правила до 2008 г. НДС у лизингодателя: –Сложности с возмещением НДС Недобросовестный налогоплательщик Анализ уровня доходности Анализ уплаты налога контрагентами Источники финансирования и «круговые схемы» –Лизинг – «инвестиционная деятельность»? Многочисленные судебные решения подтверждают, что реализация имеет место Признание «входящего» и «исходящего» НДС по методу начисления –Переходные правила до 2008 г. НДС у лизингодателя: –Сложности с возмещением НДС Недобросовестный налогоплательщик Анализ уровня доходности Анализ уплаты налога контрагентами Источники финансирования и «круговые схемы» –Лизинг – «инвестиционная деятельность»? Многочисленные судебные решения подтверждают, что реализация имеет место

14 Международный лизинг

15 Налог у источника 20% на маржу иностранного лизингодателя: –Оценка маржи? –Соглашения об избежании двойного налогообложения Классификация дохода - роялти, проценты или прочие доходы? 20% на маржу иностранного лизингодателя: –Оценка маржи? –Соглашения об избежании двойного налогообложения Классификация дохода - роялти, проценты или прочие доходы?

16 Международный лизинг: вопрос «двойного НДС» НДС возникает дважды: при таможенном оформлении ввозимого товара; на лизинговые платежи НДС возникает дважды: при таможенном оформлении ввозимого товара; на лизинговые платежи Лизингополучатель платит НДС и принимает его к зачету При условии налоговой регистрации иностранный лизингодатель может уплатить НДС на таможне и принять его к зачету против НДС, получаемого от лизингополучателя Но остаются риски Как решить проблему «двойного» НДС?

17 Налог на имущество Возможность не уплачивать налог предусмотрена по движимому имуществу, не связанному с постоянным представительством: –Рядом соглашений об избежании двойного налогообложения –Внутренними правилами (Гл. 30 НК РФ) Возможность не уплачивать налог предусмотрена по движимому имуществу, не связанному с постоянным представительством: –Рядом соглашений об избежании двойного налогообложения –Внутренними правилами (Гл. 30 НК РФ)

18 Лизинг из РФ в другие страны Налог у источника –соглашение об избежание двойного налогообложения: проценты, роялти или другие доходы? –зачет иностранного налога в РФ Учет предмета лизинга: коллизия норм законодательств разных стран Налог на имущество? Проблемы с зачетом «входящего» НДС –Альтернативы: продажа с рассрочкой платежа лизинг без ввоза предмета лизинга в РФ Использование лизинговой компании за рубежом Налог у источника –соглашение об избежание двойного налогообложения: проценты, роялти или другие доходы? –зачет иностранного налога в РФ Учет предмета лизинга: коллизия норм законодательств разных стран Налог на имущество? Проблемы с зачетом «входящего» НДС –Альтернативы: продажа с рассрочкой платежа лизинг без ввоза предмета лизинга в РФ Использование лизинговой компании за рубежом

19 Секьюритизация лизинговых платежей

20 Определение секьюритизации Процесс «трансформации» финансовых активов в ценные бумаги. –Источником финансирования выплат по ценным бумагам являются денежные потоки, полученные от использования активов, а также платежи по инструментам, улучшающим кредитный статус компании (credit enhancement). Процесс трансформации прогнозируемых финансовых потоков в более ликвидные ценные бумаги, обращаемые на рынке. Процесс «трансформации» финансовых активов в ценные бумаги. –Источником финансирования выплат по ценным бумагам являются денежные потоки, полученные от использования активов, а также платежи по инструментам, улучшающим кредитный статус компании (credit enhancement). Процесс трансформации прогнозируемых финансовых потоков в более ликвидные ценные бумаги, обращаемые на рынке. Многообразие инструментов, выпускаемых при секьюритизации (ABS): –Передача предметов лизинга (true sale) –Уступка будущих прав (синтетическая) В отличие об ипотечных ценных бумагах, не предусмотрено законодательством РФ инструмента для секьюритизации лизинговых платежей

21 Секьюритизация- упрощенная схема (true sale)

22 Общее описание: участники и потоки платежей 1.Определение и структурирование пула однородных активов (предмет лизинга), которые лизингодатель намерен выделить для секьюритизации 2.Пул активов продается специальной секьюритизационной компании (т.е. ССК) 1.Создание обособленного подразделения в РФ? 2.Создание независимой компании, максимально изолированной от рисков лизингодателя (bankruptcy remote) 3.ССК профинансирует приобретение активов у лизинговой компании путем осуществления эмиссии ценных бумаг, обеспеченных этими активами 1.Для повышения налоговой эффективности может быть необходимо создание дополнительной компании за рубежом для выпуска ценных бумаг инвесторам, которая профинансирует ССК посредством займа 4.Платежи, осуществленные лизингополучателями в пользу ССК, «передаются» инвесторам за минусом спрэда (т.е. разницы в доходности ССК и доходности, выплачиваемой инвесторам) 1.Определение и структурирование пула однородных активов (предмет лизинга), которые лизингодатель намерен выделить для секьюритизации 2.Пул активов продается специальной секьюритизационной компании (т.е. ССК) 1.Создание обособленного подразделения в РФ? 2.Создание независимой компании, максимально изолированной от рисков лизингодателя (bankruptcy remote) 3.ССК профинансирует приобретение активов у лизинговой компании путем осуществления эмиссии ценных бумаг, обеспеченных этими активами 1.Для повышения налоговой эффективности может быть необходимо создание дополнительной компании за рубежом для выпуска ценных бумаг инвесторам, которая профинансирует ССК посредством займа 4.Платежи, осуществленные лизингополучателями в пользу ССК, «передаются» инвесторам за минусом спрэда (т.е. разницы в доходности ССК и доходности, выплачиваемой инвесторам)

23 Общее описание: участники и потоки платежей 5.«Обслуживающая компания» оказывает услуги в пользу ССК в отношении пула активов 1.Лизингодатель может выступать в роли обслуживающей компании 6.Вывод накопленной прибыли ССК в пользу лизинговой компании (и иных участников структуры) 5.«Обслуживающая компания» оказывает услуги в пользу ССК в отношении пула активов 1.Лизингодатель может выступать в роли обслуживающей компании 6.Вывод накопленной прибыли ССК в пользу лизинговой компании (и иных участников структуры)

24 Что требуется от секьюритизации? Налоговый нейтралитет –Отсутствие ускоренного признания доходов –Отсутствие отрицательных последствий при передаче активов –Режим налогообложения ССК не менее благоприятный, чем лизингодателя –Симметричность признания доходов и расходов для ССК (в т.ч. во времени) –Отсутствие постоянного представительства у ССК в юрисдикции с высоким уровнем налогообложения (если применимо) Определенные налоговые преимущества –Дополнительный эффект (улучшение показателя финансовой устойчивости для Владельца активов, досрочное признание убытков и т.д.) –Льготные правила налогообложения в ряде стран (в т.ч. Люксембург, Ирландия) Налоговый нейтралитет –Отсутствие ускоренного признания доходов –Отсутствие отрицательных последствий при передаче активов –Режим налогообложения ССК не менее благоприятный, чем лизингодателя –Симметричность признания доходов и расходов для ССК (в т.ч. во времени) –Отсутствие постоянного представительства у ССК в юрисдикции с высоким уровнем налогообложения (если применимо) Определенные налоговые преимущества –Дополнительный эффект (улучшение показателя финансовой устойчивости для Владельца активов, досрочное признание убытков и т.д.) –Льготные правила налогообложения в ряде стран (в т.ч. Люксембург, Ирландия) Повышение ликвидности Уменьшение стоимости финансирования –Прозрачность рисков –Повышение кредитного рейтинга Внебалансовое финансирование

25 Ключевые налоговые вопросы: продажа активов Существуют ограничения по вычету убытков при выбытии ценных бумаг и амортизируемого имущества Дополнительные налоговые обязательства для лизингодателя, возникающие при продаже данного актива ССК –Могут снизить эффективность секьюритизации Операция по реализации предметов лизинга будет подлежать обложению НДС –Сложности с зачетом для ССК Существуют ограничения по вычету убытков при выбытии ценных бумаг и амортизируемого имущества Дополнительные налоговые обязательства для лизингодателя, возникающие при продаже данного актива ССК –Могут снизить эффективность секьюритизации Операция по реализации предметов лизинга будет подлежать обложению НДС –Сложности с зачетом для ССК

26 Ключевые налоговые вопросы: ССК Налогообложение ССК –дальнейшее налогообложение (налог у источника, налог на прибыль, НДС, гербовый сбор, налог на имущество и т.д.) –Обособленное подразделение в РФ для целей администрирования НДС –Признание постоянного представительства в РФ? Процентные платежи из ССК –Применение пониженной ставки налога у источника? Репатриация прибыли из ССК? Налогообложение ССК –дальнейшее налогообложение (налог у источника, налог на прибыль, НДС, гербовый сбор, налог на имущество и т.д.) –Обособленное подразделение в РФ для целей администрирования НДС –Признание постоянного представительства в РФ? Процентные платежи из ССК –Применение пониженной ставки налога у источника? Репатриация прибыли из ССК?

27 Постоянное представительство и иные налоговые вопросы Вопросы по постоянному представительству –Отсутствие деятельности в ССК –Приводит ли договор на оказание услуг к образованию места управления ССК в России? –Является ли владелец актива / «обслуживающая компания» зависимым агентом ССК в России? –Существует ли экономическая зависимость между ССК и Лизингодателем? Фактическое право на доход –Лица, требующие предоставления налоговых льгот в соответствии с налоговыми соглашениями, должны иметь фактическое право на доход –Фактическое право не является синонимом «beneficial ownership» Ограничения применения международных договоров Вопросы по постоянному представительству –Отсутствие деятельности в ССК –Приводит ли договор на оказание услуг к образованию места управления ССК в России? –Является ли владелец актива / «обслуживающая компания» зависимым агентом ССК в России? –Существует ли экономическая зависимость между ССК и Лизингодателем? Фактическое право на доход –Лица, требующие предоставления налоговых льгот в соответствии с налоговыми соглашениями, должны иметь фактическое право на доход –Фактическое право не является синонимом «beneficial ownership» Ограничения применения международных договоров

28 Контактная информация Алексей Кузнецов, к.э.н., АМСТ, FССА Партнер Ernst and Young (CIS) B.V. Тел: Факс: Алексей Кузнецов, к.э.н., АМСТ, FССА Партнер Ernst and Young (CIS) B.V. Тел: Факс: