РИСК БАНКРОТСТВА SPV Юрий Туктаров Руководитель финансовой практики (МО) 15 июня, 2007

Магистр & Партнеры 2 Секьюритизация существует, потому что … ИСПОЛЬЗУЕТ ПРЕИМУЩЕСТВА РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ - ликвидность, раскрытие информации, рейтинговые агентства, диверсификация рисков и прочее. УМЕНЬШАЕТ РИСК БАНКРОТСТВА ЭМИТЕНТА - риск финансовых потерь от заявления о банкротстве и (или) осуществления процедуры банкротства эмитента. 1+2

Магистр & Партнеры 3 Когда появился вопрос о снижении риска банкротства должника (SPV)? ,415 дел о банкротстве ,278 дел о банкротстве В конце 1980-х и в начале 1990-х юристы начали использовать технологии снижения риска должника (в том числе SPV в сделках секьюритизации).

Магистр & Партнеры 4 РАСХОДЫ ПРИ БАНКРОТСТВЕ КОСВЕННЫЕПРЯМЫЕ

Магистр & Партнеры 5 ПРЯМЫЕ РАСХОДЫ 1.Судебные расходы по делу о банкротстве. 2.Расходы на выплату вознаграждения управляющему. 3.Расходы на выплату вознаграждения реестродержателю. 4.Вознаграждение лицам, привлеченным арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности. 5.Расходы, связанные с опубликованием сведений.

Магистр & Партнеры 6 КОСВЕННЫЕ РАСХОДЫ 1.Снижение доверия инвесторов к должнику и его ценным бумагам. 2.Контрагенты могут заявить о расторжении договоров с должником. 3.Инвесторы потеряют время в результате моратория и утратят инвестиционные возможности.

Магистр & Партнеры 7 ОБЪЕМ РАСХОДОВ 10,5% 6,2% КОСВЕННЫЕ РАСХОДЫ ПРЯМЫЕ РАСХОДЫ ОТ СТОИМОСТИ КОМПАНИИ ДО БАНКРОТСТВА Marshall E. Tracht, 1997

Магистр & Партнеры 8 РИСК БАНКРОТСТВА ДОЛЖНИКА для инвестора означает возможность потери от 10% своих инвестиций

Магистр & Партнеры 9 BANKRUPTCY-REMOTE SPV ОТДАЛЕНИЕ от неблагоприятных последствий банкротства оригинатора. УМЕНЬШЕНИЕ риска добровольного и принудительного банкротства самого эмитента.

Магистр & Партнеры 10 ОТДАЛЕННОСТЬ ОТ БАНКРОТСТВА ОРИГИНАТОРА SPV УМЕНЬШЕНИЕ НЕГАТИВНОГО ВЛИЯНИЯ БАНКРОТСТВА ОРИГИНАТОРА Оригинатор TRUE SALE кредиторы TRUE SALE

Магистр & Партнеры 11 TRUE SALE - продажа или передача денежных требований таким образом, чтобы максимально уменьшить возможность оригинатора (его кредиторов или управляющего) вернуть проданные денежные требования обратно. Fitch Rating report, 2006

Магистр & Партнеры 12 ЕСТЬ ИЗНАЧАЛЬНЫЕ ПРЕИМУЩЕСТВА … 1.Европейское законодательство о банкротстве не содержит доктрины существенной консолидации активов на случай банкротства. 2.Для передачи права требования достаточно соглашения об уступке. 3.Уведомление должника для придания уступке силы не требуется. 4.Обеспечительные (вспомогательные) права, по общему правилу, переходят вместе с основным правом автоматически.

Магистр & Партнеры 13 ЕСТЬ ПРИОБРЕТЕННЫЕ ПРЕИМУЩЕСТВА … 1.Изменилась судебная практика относительно уступки кредитных требований в пользу некредитных организаций. 2.Суды прекратили признавать уступку требования за деньги в качестве факторинга, при котором покупатель требования должен обладать лицензией.

Магистр & Партнеры 14 ЕСТЬ ЖЕЛАЕМЫЕ ПРЕИМУЩЕСТВА … 1.Необходимо предусмотреть регулирование для уступки будущих требований, оптовой уступки, уступки без индивидуализации требований, исключить абсолютное действие оговорки о запрете уступки. 2.Целесообразно предусмотреть реестр прав требований, закрепить положения о приоритете в отношении уступленных требований. 3.Франция: передача активов имеет силу, даже если в отношении оригинатора открыта процедура банкротства, за исключением передачи требований с исполнением в будущем, когда сумма такого требования не определена.

Магистр & Партнеры 15 УСТУПКА по английскому праву Уступка по закону (legal assignment) Уступка по праву справедливости (equitable assignment) Уступка дохода от права требования Уступка самого права требования

Магистр & Партнеры 16 УМЕНЬШЕНИЕ РИСКА БАНКРОТСТВА ЭМИТЕНТА 1) Ограничения предмета деятельности 2) Лимиты на новые обязательства 3) Независимый директор 4) Реорганизация и ликвидация 5) Право залога на активы

Магистр & Партнеры 17 ОГРАНИЧЕНИЕ ПРЕДМЕТА ДЕЯТЕЛЬНОСТИ Предмет деятельности SPV должен быть ограничен максимально возможным способом, так чтобы остались только те действия, которые необходимы для реализации сделки. Цель ограничения предмета деятельности состоит в исключении таким образом дополнительного риска банкротства SPV, который возникает в результате осуществления деятельности, не связанной с секьюритизацией. Ограничение предмета деятельности SPV целесообразно оставить на усмотрение организаторов сделки, которые могут его определить в уставе SPV. !

Магистр & Партнеры 18 ЛИМИТЫ НА НОВЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА 1.Меньше кредиторов, меньше риск банкротства. 2.Цель ограничения SPV в части принятия на себя дополнительных обязательств состоит в уменьшении вероятности наличия кредиторов, которые смогут заявить о признании SPV банкротом. 3.Организаторам сделки должна быть предоставлена возможность в уставе SPV/проспекте ценных бумаг ограничивать количество будущих выпусков. !

Магистр & Партнеры 19 НЕЗАВИСИМЫЙ ДИРЕКТОР 1.Во многих европейских юрисдикциях решение об инициировании процедуры банкротства отнесено к компетенции совета директоров. 2.Закон о банкротстве говорит о том, что «должник» вправе подать заявление о банкротстве (статья 8). Решение о подаче заявления у нас также может быть отнесено к компетенции совета директоров.

Магистр & Партнеры 20 РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ 1.В течение срока обращения ценных бумаг, которым присвоен рейтинг, статус SPV не должен изменяться в результате присоединения или слияния с другой компанией, которая не обладает статусом SPV. 2.Кроме этого, не должны осуществляться другие формы реорганизации, продажа активов или покупка акций SPV другой компанией, а также не должна производиться ликвидация SPV.

Магистр & Партнеры 21 ПРАВО ЗАЛОГА НА АКТИВЫ 1.SPV должно предоставить по своим ценным бумагам право залога в отношении актива, который находится в обеспечении по этим ценным бумагам. 2.Предоставление залога позволяет рейтинговым агентствам предполагать, что наличие залога уменьшает желание кредиторов и других лиц заявлять требование о признании SPV банкротом. 3.Согласно действующему российскому праву в залоге по облигациям могут быть только ценные бумаги и недвижимость. !

Магистр & Партнеры 22 РИСК БАНКРОТСТВА SPV КРИТЕРИИПРЕДЛОЖЕНИЯ Ограничение предмета деятельности SPV Предусмотреть возможность закрепления предмета деятельности SPV в его уставе. Лимиты на новые обязательства Закрепление лимитов организаторами сделки самостоятельно (устав/проспект). Независимый директорОтнесение добровольного банкротства к компетенции совета директоров. Реорганизация и ликвидация Необходимо отнести к компетенции совета директоров или требовать согласования с представителем облигационеров. Право залога на финансовые активы Расширить круг активов, которые могут быть предметом залога по облигациям.

Магистр & Партнеры 23 Спасибо за внимание!

Магистр & Партнеры 24 Туктаров Юрий Евгеньевич, Советник Тел.: Факс: Адрес: Москва, Офисный комплекс «Башня 2000», наб. Тараса Шевченко, д. 23а Контактная информация