OECD Russia Corporate Governance Roundtable Moscow, 25–26 November 2012 Co-sponsored by Informational partner

2 Впервые планируется разъяснить порядок применения главы XI.I ФЗ «Об акционерных обществах», действующей с 2006 г. В 33 пунктах рассматриваются наиболее существенные проблемы, возникшие в практике арбитражных судов за 6 лет: Право акционеров на обращение в суд с иском о понуждении направить обязательное предложение (с иском об увеличении цены направленного предложения); Порядок определения цены приобретаемых ценных бумаг, если обязательное предложение направлено с пропуском установленного срока; Сохранение обязанности сделать обязательное предложение после отчуждения акций третьему лицу; Основания освобождения от обязанности направить обязательное предложение; Возможность заключения соглашений об отказе владельцев ценных бумаг от принятия обязательного предложения.

3

4 Проект Информационного письма: исключение применяется только тогда, когда контроль над обществом передается в рамках одной группы лиц с сохранением косвенного контроля прежнего контролирующего лица; суд может отклонить возражения ответчика, если будет доказано, что отношения аффилированности были искусственно созданы для целей уклонения от обязанности направить обязательное предложение и носят формальный характер. Проект Информационного письма: исключение применяется только тогда, когда контроль над обществом передается в рамках одной группы лиц с сохранением косвенного контроля прежнего контролирующего лица; суд может отклонить возражения ответчика, если будет доказано, что отношения аффилированности были искусственно созданы для целей уклонения от обязанности направить обязательное предложение и носят формальный характер.

Нормы главы XI.I ФЗ Об акционерных обществах» не охватывают ситуацию, когда несколько независимых акционеров, действуя согласованно, наращивают принадлежащий им пакет с целью получить корпоративный контроль в обществе. 5 Решение В связи с тем, что существующие понятия аффилированности и группы лиц не охватывают подобные ситуации, единственным выходом видится прямое закрепление правила о том, что обязанность по направлению обязательного предложения возникает у лиц, чьи согласованные действия свидетельствуют об осуществлении ими совместного контроля над более чем 30, 50 или 75 процентами голосующих акций общества (parties acting in concert в Директиве EC о поглощениях компаний).

6 Решение: учету подлежат как котировки (цена по которой приобретались ценные бумаги) за шесть месяцев, предшествующих истечению срока для исполнения обязанности по направлению обязательного предложения, так и котировки (цена по которой приобретались ценные бумаги) за шесть месяцев, предшествующих фактическому направлению обязательного предложения. Из двух цен должна выбираться максимальная.

7 Решение: в случае если после возникновения обязанности по направлению обязательного предложения и до момента его направления в общество был осуществлен делистинг акций такого общества, то датой окончания 6-месячного срока для определения средневзвешенной цены должна считаться последняя дата, в которую соответствующие ценные бумаги обращались на фондовой бирже

8 Обязательное предложение и обязанность выкупить ценные бумаги Требование о предварительном согласовании сделки под угрозой ее ничтожности Проблема, которая будет решена в Информационном письме ВАС: Соотношение главы XI.I и ФЗ «О защите конкуренции» Проблемы, которые не решены? Соотношение главы XI.I и ФЗ «О банках и банковской деятельности» Соотношение главы XI.I и ФЗ «Об иностранных инвестициях в стратегические общества»

9 Приобретение 30 % акцийНаправление оферты Неисполнение обязанности по согласованию сделки Заключение договоров купли-продажи Обращение в суд (получение обеспечительных мер, признание сделки недействительной) К недобросовестному приобретателю крупного пакета акций не применяются какие-либо санкции (например, ограничение в праве голоса), т.к. требование о направлении оферты выполнено Интересы миноритарных акционеров не защищены, они не могут реализовать свое право на выход из общества, в котором сменился контролирующий акционер

10 Формирование судебной практики на основе следующих принципов: Мажоритарный акционер, должен не просто направить обязательное предложение в общество, но и фактически приобрести ценные бумаги у лиц, акцептовавших оферту До момента фактической оплаты всех ценных бумаг, предъявленных к продаже, на мажоритарного акционера, а также на его аффилированных лиц должны распространяться ограничения в праве голоса С иском о признании недействительными сделок, совершенных с нарушением порядка их совершения вправе обращаться только уполномоченный государственный орган (ФАС, ЦБ РФ и т.д.) Если заключение договоров о приобретении ценных бумаг на основании обязательного предложения требует получения предварительного согласия уполномоченного государственного органа, обязательное предложение должно содержать сведения о решении подобного органа по ходатайству лица, направляющего обязательное предложение (Приказ ФСФР о содержании обязательного предложения) Внесение изменений в законодательство: Ходатайство о согласовании сделки должно подаваться сразу в отношении всех акций открытого общества (ФЗ «О банках и банковской деятельности», ФЗ «О защите конкуренции», ФЗ «Об иностранных инвестициях в стратегические общества»)

11 Предложение ВАС РФ: Лицо, направляющее обязательное предложение, вправе заключить с владельцами акций акционерное соглашение о воздержании от акцепта обязательного предложения Наличие акционерного соглашения не влияет на право владельца акций акцептовать обязательное предложение, однако он может быть привлечен к ответственности за нарушение соглашения Предложение ВАС РФ: Лицо, направляющее обязательное предложение, вправе заключить с владельцами акций акционерное соглашение о воздержании от акцепта обязательного предложения Наличие акционерного соглашения не влияет на право владельца акций акцептовать обязательное предложение, однако он может быть привлечен к ответственности за нарушение соглашения Даже в случае, если владельцы ценных бумаг, действуя добросовестно, не будут акцептовать оферту, то это все равно не освободит приобретателя крупного пакета от обязанности получать банковскую гарантию в отношении всех акций общества. Банковская гарантия Если владельцы ценных бумаг, заключившие акционерное соглашение, произведут отчуждение принадлежащих им акций третьим лицам в период действия оферты, новые владельцы акций не будут связаны заключенным прежними владельцами соглашением и смогут предъявить ценные бумаги к выкупу. Последующая продажа акций Нерешенные проблемы (???):

12 Проект информационного письма ВАС РФ – важный и прогрессивный шаг на пути совершенствования правил о приобретении крупных пакетов акций в России; Проект покрывает многие спорные и противоречивые ситуации, возникших в судебнойпрактике за 6 лет применения главы XI.I ФЗ «Об акционерных обществах»; Наличие проблем, оставшихся за пределами проекта, свидетельствует о необходимости дальнейшего совершенствования как законодательства, так и судебной практики в сфере приобретения крупных пакетов акций. Проект информационного письма ВАС РФ – важный и прогрессивный шаг на пути совершенствования правил о приобретении крупных пакетов акций в России; Проект покрывает многие спорные и противоречивые ситуации, возникших в судебнойпрактике за 6 лет применения главы XI.I ФЗ «Об акционерных обществах»; Наличие проблем, оставшихся за пределами проекта, свидетельствует о необходимости дальнейшего совершенствования как законодательства, так и судебной практики в сфере приобретения крупных пакетов акций.