Доклад ОЭСР о роли налоговых посредников и агрессивном налоговом планировании (Кейптаун, ) Применимость в России Вадим Зарипов 9 апреля 2008 года

Доклад ОЭСР в контексте Сеульской декларации 2006 г. © Pepeliaev, Goltsblat & Partners. All rights reserved Признание влияния агрессивного налогового планирования в качестве риска для налоговых органов при взимании налогов, установленных законодательством Сеульская декларация (сентябрь 2006 г.): необходимость обеспечения соблюдения налогового законодательства как самими официальными органами, так и налогоплательщиками (в частности, крупнейшими и транснациональными корпорациями), исключения недобросовестных способов налогового планирования; необходимость исследования роли налоговых посредников (tax intermediaries) и финансовых организаций в отношении разработки таких способов налогового планирования, заключения соглашений, направленных на неправомерную минимизацию налогового бремени. 2

Роль ОЭСР в противодействии агрессивному налоговому планированию © Pepeliaev, Goltsblat & Partners. All rights reserved В январе 2008 г. в Кейптауне (ЮАР) прошел очередная сессия Форума налогового администрирования, участие в котором приняли 45 государств, в том числе и Россия, а также 4 международные организации. Основным вопросом сессии стало рассмотрение материалов, подготовленных рабочей группой, касающихся агрессивного налогового планирования: исследован и обобщен опыт взаимодействия налоговых органов и налогоплательщиков; оценены схемы налогового планирования со стороны крупнейших налогоплательщиков; выработаны рекомендации по оптимизации и повышению эффективности противодействия агрессивному налоговому планированию. По итогам сессии одобрен Доклад и принято совместное коммюнике участников. 1

Агрессивное налоговое планирование: понятие и причины © Pepeliaev, Goltsblat & Partners. All rights reserved Под агрессивным налоговым планированием понимается совокупность двух аспектов (элементов): планирование, включающее принятие налогоплательщиком таких налоговых решений, которые хотя и обоснованны, но могут, тем не менее, повлечь ненамеренные и неожиданные налоговые последствия, которые отличны от тех, которые предполагал законодатель; создание благоприятной для налогоплательщика налоговой ситуации за счет сокрытия того, что существует неопределенность в существенных вопросах налогообложения, значение которым придает закон. Причины возникновения: неопределенность законодательства и правоприменительной практики; общее восприятие налогоплательщиками и налоговыми посредниками налоговой системы как несправедливой. 3

Налоговые посредники – широкий подход к пониманию: Две группы налоговых посредников: налоговые консультанты (юридические, аудиторские компании, частные консультанты, юридические департаменты организаций); банки и иные финансовые институты (инвестиционные и управляющие компании, страховщики). Роль налоговых посредников: положительную роль – помощь налогоплательщикам разобраться в хитросплетениях налогового законодательства негативная роль – разработка неприемлемых соглашений, влекущих минимизацию налогового бремени («unacceptable tax minimization arrangements»). Налоговые посредники – понятие и рамки деятельности © Pepeliaev, Goltsblat & Partners. All rights reserved 4

Основные факторы, влияющие на действия налоговых консультантов в отношении своих клиентов и в отношениях с налоговыми органами: профессиональная и этическая ответственность по отношению к клиенту, лояльность клиенту, действия в рамках закона; наличие саморегулируемых организаций налоговых посредников, профессиональных стандартов и правил; финансовые и репутационные риски; структура профессионального гонорара; профессиональная (адвокатская тайна); стандарты аудита. На действия крупных налогоплательщиков влияние оказывают следующие факторы: структура и механизмы корпоративного управления в данной компании; требования о раскрытии финансовой информации и иной публичной информации; бухгалтерские и налоговые прогнозы деятельности; бухгалтерские и налоговые стандарты. Факторы влияния © Pepeliaev, Goltsblat & Partners. All rights reserved 5

Экономико-правовой подход: Агрессивное налоговое планирование, как и любой рыночный товар (услуга) обусловлен взаимодействием спроса (со стороны налогоплательщиков, и, главным образом, наиболее крупных налогоплательщиков) и предложения на него (со стороны налоговых посредников) Сокращение агрессивного налогового планирования возможно при воздействии на спрос на такие услуги – т.е. на самих налогоплательщиков. Общие идеи доклада: экономико-правовой подход © Pepeliaev, Goltsblat & Partners. All rights reserved 6

Основные проблемы взаимоотношений налоговых органов и налогоплательщиков связаны с тем, что: должностные лица плохо представляют себе конкретного налогоплательщика, его управленческую структуру, направления деятельности, а некий собирательный образ не позволят учесть эту специфику; должностные лица плохо осведомлены о качестве и принципах функционирования технологических процессов, формирование систем ведения бухгалтерской и иной отчетности; должностные лица мало представляют себе взгляд налогоплательщика на закон и возможное толкование им тех или иных норм. Общие идеи доклада: устранение проблем в отношениях между налогоплательщиками и налоговыми органами © Pepeliaev, Goltsblat & Partners. All rights reserved 7

От должностных лиц налоговых органов налогоплательщики ожидают: понимание сути бизнес-процессов налогоплательщика, т. е. иметь представление в каких условиях налогоплательщик осуществляет планирование своей хозяйственной деятельности и принимает решения; проявление последовательности в действиях и решениях налогового органа, повышение предсказуемости принимаемых решений; беспристрастность и непредвзятость отношения к налогоплательщику; соразмерность – т.е. одинаковая интерпретация однородных фактов и обстоятельств, равное отношение к налогоплательщикам; открытость и способность быстрого и непосредственного взаимодействия, получения разъяснений при возникновении вопросов и затруднений. Общие идеи доклада: устранение проблем в отношениях между налогоплательщиками и налоговыми органами © Pepeliaev, Goltsblat & Partners. All rights reserved 8

В Докладе предлагается трехстороннее взаимодействии между налоговыми органам, налогоплательщиками и налоговыми консультантами. Выгоды для участников отношений: налоговые органы получают более эффективный контроль за налогоплательщиками, возможность своевременного реагирования на нарушения; правильно выстраивается управление рисками, распределяются ограниченные ресурсы; для налогоплательщика это означает правовую определенность на момент совершения сделки, т.е. до окончания налогового периода и представления отчетности, а, значит, сокращение возможных расходов на судебные споры и иных расходов, связанных с обеспечением соблюдения требований налогового законодательства. Общие идеи доклада: сотрудничество и конструктивный диалог © Pepeliaev, Goltsblat & Partners. All rights reserved 9

Общие идеи доклада: шаг навстречу во взаимных отношениях © Pepeliaev, Goltsblat & Partners. All rights reserved Переход к качественно новым стандартам взаимоотношений может осуществляться: путем одностороннего заявления налоговыми органами о своих намерениях работать с учетом новых правил (Ирландия); путем совместного принятия налоговыми посредниками документа, устанавливающего намерения всех участников работать в соответствии с определенными правилами (Швейцария); путем заключения формального или неформального соглашения с налогового органа с конкретным налогоплательщиком (Нидерланды, США). 10

Общие идеи доклада: примеры конструктивного диалога © Pepeliaev, Goltsblat & Partners. All rights reserved 1. Заключение соглашений между налоговым органом и налогоплательщиком о взаимном сотрудничестве (supervision agreement). Подобные соглашения не создают никаких дополнительных прав и обязанностей и не ограничивают их как по отношению к налогоплательщику, так и по отношению к налоговому органу. Пример: Нидерланды Россия - осознание необходимости качественно нового построения отношений налогоплательщиков и налоговых органов («Основные направления налоговой политики в Российской Федерации на гг.»), совершенствования состояния работы с налогоплательщиками. 2. Повышение роли досудебного урегулирования споров с налоговыми органами. Пример: в США 86% жалоб было разрешено без передачи в суд. Россия – «мировой опыт показывает, что при эффективном функционировании досудебных процедур до разбирательства дела в суде доходит незначительное количество споров между налоговыми органами и налогоплательщиками» («Основные направления…»). С 1 января 2009 г. обязательный досудебный порядок (изм. в п. 5 ст НК РФ внесены Федеральным законом от 27 июля 2006 г. 137-ФЗ) 11

Более эффективным является воздействие не на налогоплательщиков, а на самих налоговых посредников. Меры воздействия: регистрация и контроль деятельности налоговых посредников; раскрытие информации (как в силу прямых требований закона, так и путем создания различного рода стимулов); заключение соглашений о соблюдении законодательства, сотрудничестве, взаимопонимании; законодательное закрепление механизмов ответственности. Реагирование на агрессивное налоговое планирование: от саморегулирования к ответственности © Pepeliaev, Goltsblat & Partners. All rights reserved 12

Саморегулируемые организации - «профессиональные корпорации», призванные осуществлять регулирование и обеспечение деятельности профессионалов в том или ином сегменте экономической деятельности. 1. В некоторых странах (Великобритания) налоговые консультанты образуют саморегулируемые профессиональное сообщество. Такие организации регулируют деятельность своих участников, в частности разрабатывая стандарты и кодексы поведения и этики. 2. В других странах (Япония, Китай, Италия, ЮАР) сами налоговые органы регистрируют профессиональных налоговых консультантов, присваивают им определенный идентификационный номер, который подлежит обязательному указанию в документах клиента, направляемых в налоговый орган. Чтобы зарегистрироваться налоговые консультанты должны отвечать определенным квалификационным требованиям, соблюдение стандартов поведения осуществляется налоговым органом. В США регулирование деятельности налоговых посредников в большей степени направлено на пресечение агрессивного налогового планирования. Россия – перспективы развития саморегулируемых организаций. Регулирование и саморегулирование © Pepeliaev, Goltsblat & Partners. All rights reserved 13

1. Раннее раскрытие информации - передача определенных сведений налоговому органу до истечения налогового периода, в процессе хозяйственной деятельности. Большая часть обязанностей по раскрытию информации возлагается не на самого налогоплательщика, а на налогового посредника. Примеры: Канада, ЮАР, Великобритания, США. 2. Применение режима контролируемых сделок (reportable transactions), предполагающих раскрытие информации о сделках, которые могут вести к злоупотреблениям налоговыми правами и уклонению от налогообложения. Пример: США Россия - в «Основных направлениях…» предлагается применительно к регулированию трансфертного ценообразования ввести в НК РФ «инструмент предварительных соглашений о ценообразовании между налогоплательщиками, заключающими контролируемые сделки, и налоговыми органами». 3. Заключение между налоговыми органами и налоговыми посредниками соглашений о соблюдении законодательства в дальнейшем (future compliance agreements). Пример: США 4. Установление особого режима ответственности налоговых посредников за действия, отнесенные к агрессивному налоговому планированию Примеры: Австралия, Новая Зеландия, Канада. Раннее раскрытие информации, соглашения, ответственность © Pepeliaev, Goltsblat & Partners. All rights reserved 14

© Pepeliaev, Goltsblat & Partners. All rights reserved. О компании Российская юридическая компания Более 180 юристов Офисы в Москве и Санкт-Петербурге Полный спектр юридических услуг МОСКВА Краснопресненская наб.12, ЦМТ-II САНКТ-ПЕТЕРБУРГ ул. Шпалерная, 54 Бизнес-центр «Золотая Шпалерная» 15

МОСКВА Краснопресненская наб., 12 ЦМТ-II, подъезд 7 Тел.: +7 (495) Факс: +7 (495) САНКТ-ПЕТЕРБУРГ ул. Шпалерная, 54 Бизнес-центр «Золотая Шпалерная» Тел.: +7 (812) Факс: +7 (812) © Pepeliaev, Goltsblat & Partners. All rights reserved. Контактная информация 16