МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ «МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ имени О.Е. КУТАФИНА (МГЮА)» АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ ДОКАЗЫВАНИЯ В ГРАЖДАНСКОМ И АРБИТРАЖНОМ ПРОЦЕССАХ Михайлов Сергей Михайлович, заместитель заведующего кафедрой гражданского и административного судопроизводства, кандидат юридических наук, доцент

1. Общие положения

Концепция единого Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации: Одобрена решением Комитета по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 8 декабря 2014 года 124(1). Цель разработки Концепции - обеспечение доступного и справедливого правосудия, осуществляемого в разумные сроки с соблюдением процессуальных норм компетентными и независимыми судьями, гарантированное исполнение судебных актов.

Цели унификации процессуального законодательства : 1) устранить противоречия между существующими двумя отраслями процессуального права (гражданский и арбитражный процесс) с учетом разработанного (на момент принятия Концепции – прим. С.М. ) проекта Кодекса административного судопроизводства; 2) установить новые правила разрешения спорных правовых вопросов; 3) сохранить наиболее удачные наработки существующих как АПК и ГПК, распространив их на весь гражданский процесс; 4) укрепить альтернативные способы разрешения споров, примирительных процедур; 5) закрепить существующие виды упрощенного производства (приказное, заочное, упрощенное производства); 6) сохранить особенности рассмотрения отдельных категорий дел (групповые иски и пр.); 7) выявить кардинальные проблемы, которые предстоит решить (существование двух кассаций); 8) осуществить исправления ранее выявленных недостатков в регламентации процесса, в том числе существование необоснованной терминологической разницы; 9) учитывать имеющие важное значение международные обязательства России, договоры, деятельность международных организаций по правам человека и практику международных судов.

2. Положения Концепции единого Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, касающиеся доказывания и доказательств

2.1. Перечни доказательств Часть 1 ст. 55 ГПК РФ (перечень «закрыт») Часть 2 ст. 64 АПК РФ (перечень «открыт») Часть 2 ст. 59 КАС РФ (перечень «закрыт») Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы. В качестве доказательств допускаются объяснения лиц, участвующих в деле, и показания свидетелей, полученные в том числе путем использования систем видеоконференц-связи, а также письменные и вещественные доказательства, аудио- и видеозаписи, заключения экспертов, электронные документы.

Недостаток ст. 89 АПК РФ Иные документы и материалы допускаются в качестве доказательств, если содержат сведения об обстоятельствах, имеющих значение для правильного рассмотрения дела. Иные документы и материалы могут содержать сведения, зафиксированные как в письменной, так и в иной форме. К ним могут относиться материалы фото- и киносъемки, аудио- и видеозаписи и иные носители информации, полученные, истребованные или представленные в порядке, установленном настоящим Кодексом. Для "иных доказательств" не установлен порядок оценки их достоверности. Это свидетельствует в пользу сохранения исчерпывающего перечня доказательств (пункт 6.1. Концепции).

2.2. Электронные доказательства Часть 1 ст. 71 ГПК РФЧасть 3 ст. 75 АПК РФЧасть 1 ст. 70 КАС РФ письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи либо иным позволяющим установить достоверность документа способом. документы, полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи, в том числе с использованием информационно- телекоммуникационной сети "Интернет", а также документы, подписанные электронной подписью или иным аналогом собственноручной подписи, допускаются в качестве письменных доказательств в случаях и в порядке, которые установлены АПК, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или договором либо определены в пределах своих полномочий Верховным Судом Российской Федерации. письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для административного дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой и графической записи, полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи, в том числе с использованием информационно- телекоммуникационной сети "Интернет", по каналу видеоконференц-связи либо иным способом, позволяющим установить достоверность документа.

В КАС РФ предпринята попытка выделить электронные доказательства в качестве самостоятельного средства доказывания! Часть 2 ст. 59 КАС РФ выделяет электронные документы в качестве самостоятельного доказательства, однако в гл.6 КАС РФ, посвященной доказыванию и доказательствам, они не регламентированы. Согласно части 3 ст. 45 КАС РФ лица, участвующие в деле, вправе представлять в суд сведения в виде электронных документов, изготовленных ими либо иными лицами, органами, организациями. Электронные документы изготавливаются указанными лицами, органами, организациями по форме, установленной законодательством Российской Федерации, или в произвольной форме, если изготовление таких документов по установленной форме не предусмотрено законодательством Российской Федерации. Электронный документ должен быть подписан лицом (уполномоченным должностным лицом органа, организации), изготовившим этот документ, усиленной электронной подписью, если законодательством Российской Федерации не установлено требование о подписании изготовленного электронного документа электронной подписью иного вида.

Формы электронных доказательств, наиболее распространенные в процессе: переписка по электронной почте, переписка в программе «Скайп», переписка в социальных сетях; ICQ – централизованная служба мгновенного обмена сообщениями сети Интернет; сведения из локальной (корпоративной) компьютерной сети организации; сведения с официальных сайтов в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет»; электронный кошелек, а также устройство и программное обеспечение, позволяющее производить операции пополнения, хранения и перечисления электронных денег; различные государственные автоматизированные системы – ГАС «Выборы», ГАС «Правосудие» и др.

Нормативные правовые акты, определяющие электронные документы: Конвенция ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах от 23 ноября 2005 г., подписанная РФ в 2006 г. Федеральный закон от 27 июля 2006 г. 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации». Федеральный закон от 06 апреля 2011 г. 63-ФЗ «Об электронной подписи». НК РФ. ТК ТС и др.

Признаки электронных доказательств носитель информации (в данном случае он является электронным); специфическая форма электронных доказательств (информация может отражаться как на бумаге, например, распечатка web-страницы или электронного сообщения, так и в ЭВМ, например, компьютерная программа); особый процесс создания и закрепления на материальном носителе. Электронные доказательства - это сведения о фактах, имеющих значение для дела, выполненные в электронно-цифровой форме и содержащиеся носителе, информация с которого может быть воспринята.

Использование электронных доказательств (опыт Великобритании) документ выдан компьютером тогда, когда тот использовался постоянно для накопления и обработки информации в любом виде деятельности, выполняемой в тот же временной период; в этот период информация поступала на компьютер в обычном порядке; в течение большой части этого времени компьютер работал должным образом, а если он не работал должным образом или вообще не использовался в момент записи, это не могло повлиять на воспроизведение документа или точность его содержания; сведения в документе отражают информацию, поступившую в компьютер обычным порядком, или получены из этой информации.

2.3. Объяснения лиц, участвующих в деле (различия в подходах в процессуальных кодексах) ГПК РФАПК РФКАС РФ ст. 68 – объяснения сторон и третьих лиц ст. 81 – объяснения лиц, участвующих в деле ст. 68 – объяснения лиц, участвующих в деле

Вывод и вопрос: «В связи с этим очевидно, что предпочтительно отразить сложившуюся практику, признав реальное существование такого доказательства, как объяснение лиц, участвующих в деле» (пункт 6.2. Концепции). Приравниваем ли к объяснениям лиц, участвующих в деле, объяснения представителей?

2.4. Относимость доказательств «Суд не принимает поступившие документы, содержащие ходатайства о поддержке лиц, участвующих в деле, или оценку их деятельности, иные документы, не имеющие отношения к установлению обстоятельств по рассматриваемому делу, и отказывает в приобщении их к материалам дела. На отказ в приобщении к материалам дела таких документов суд указывает в протоколе судебного заседания» (пункт 6.3 Концепции). Сравнить с ч.2 ст. 67 АПК РФ. Могут ли письма-поддержки рассматриваться как доказательства в принципе?

2.5. Допустимость доказательств (пункт 6.4 Концепции) К недопустимым доказательствам относятся те, которые получены с нарушением требований закона, что повлияло или могло повлиять на достоверность полученных фактических данных, в том числе полученные: - с применением насилия, угроз, обмана, а равно иных незаконных действий; - с использованием заблуждения лица, участвующего в деле, относительно своих прав и обязанностей, возникшего вследствие неразъяснения, неполного или неправильного их разъяснения этому лицу; - в связи с проведением процессуального действия лицом, не имеющим права осуществлять производство по данному гражданскому делу; - в связи с участием в процессуальном действии лица, подлежащего отводу; - с существенным нарушением порядка производства процессуального действия; - от неизвестного источника либо от источника, который не может быть установлен в судебном заседании; - с применением в ходе доказывания методов, противоречащих современным научным знаниям

2.6. Обмен состязательными бумагами и раскрытие доказательств Унифицированная форма – отзыв ответчика на иск. Отзыв – в письменной форме, по установленным требованиям, в определенные сроки. Представляется обязательно (ср. ст. 131 АПК РФ). Установление в едином ГПК унифицированных правил раскрытия доказательств. «В связи с этим полагаем возможным сохранить для арбитражных судов раскрытие доказательств в том объеме, к которому привыкли участники процессов, и начать постепенно вводить его в деятельность судов общей юрисдикции» (пункты 6.5. и 6.6. Концепции).

2.7. Содействие суда в представлении дополнительных доказательств Часть 1 ст. 57 ГПК РФ – право суда предложить представить дополнительные доказательства. Часть 2 ст. 66 АПК РФ – право арбитражного суда предложить представить дополнительные доказательства. «В реальности суды прекрасно понимают, что суд, ответственный за определение предмета доказывания по делу, должен предложить сторонам представить дополнительные доказательства. Данное положение должно найти свое отражение в норме о представлении доказательств» (пункт 6.7 Концепции).

2.8. Освобождение от доказывания фактов, признанных сторонами (пункт Концепции) Явное признание и соглашение о фактах сохраняются. Неоспаривание факта. «Представляется целесообразным применять такой подход лишь в ситуации, когда между сторонами есть спор по каким-либо обстоятельствам дела, а по части обстоятельств стороны не высказываются. В таком случае суд должен расценивать обстоятельства, по которым иная сторона, нежели указывавшая на них, молчит, как признанные».

Критика ч.3.1. ст. 70 АПК РФ 1) Признание не должно означать установления факта без доказательств (ч. 3, 5 ст. 70 АПК РФ). 2) С суда не снимается обязанность оценить представленные доказательства. «Суд не вправе отклонить представленные истцом доказательства, если ответчик не участвовал в судебном заседании и не возражал по существу предъявленного иска». 3) Неоспаривание факта не является доказательством в принципе.

3. Иные вопросы доказывания, которые требуют обсуждения

3.1. Доказательственное значение консультаций и пояснений специалистов ГПК РФАПК РФКАС РФ Часть 1 ст. 55 ГПК – консультация специалиста не отнесена к числу доказательств (положения об участии специалиста – ст. 188 ГПК). В ч.1 ст. 157 ГПК консультация специалиста фактически указана среди подлежащих исследованию доказательств. Часть 2 ст. 64 АПК – консультация специалиста – судебное доказательство (ст.87.1 АПК). Часть 2 ст. 59 КАС – консультация специалиста не указана в числе доказательств, однако процессуальное положение специалиста регламентировано ст. 50 КАС. ! Возможна консультация по правовым вопросам (ч.2 ст. 50 КАС)

3.2. Обстоятельства, подтвержденные нотариусом, не подлежат доказыванию (ч.5 ст. 61 ГПК РФ), если: имели место при совершении нотариального действия; подлинность нотариального документа не опровергнута (ст. 186 ГПК); порядок совершения нотариального действия существенно не нарушен.

3.3. Унификация свидетельских иммунитетов

Сравнительная характеристика абсолютных свидетельских иммунитетов АПК РФ (ч.5, 5.1 ст. 56)ГПК РФ (ч.3 ст. 69) -судьи и иные лица, участвующие в осуществлении правосудия, об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с участием в рассмотрении дела; --представители по гражданскому и иному делу - об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителей; -лица, которые в силу психических недостатков не способны правильно понимать факты и давать о них показания; -посредники, оказывающие содействие сторонам в урегулировании спора, в том числе медиаторы, об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением соответствующих обязанностей. - судьи, присяжные или арбитражные заседатели - о вопросах, возникавших в совещательной комнате в связи с обсуждением обстоятельств дела при вынесении решения суда или приговора; - представители по гражданскому делу, или защитники по уголовному делу, делу об административном правонарушении, или медиаторы - об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя, защитника или медиатора; - священнослужители религиозных организаций, прошедших государственную регистрацию, - об обстоятельствах, которые стали им известны из исповеди.

Сравнительная характеристика относительных свидетельских иммунитетов ГПК РФ (ч.4 ст. 69)АПК РФ (ч. 6 ст. 56) - гражданин против самого себя; - супруг против супруга, дети, в том числе усыновленные, против родителей, усыновителей, родители, усыновители против детей, в том числе усыновленных; - братья, сестры друг против друга, дедушка, бабушка против внуков и внуки против дедушки, бабушки; - депутаты законодательных органов - в отношении сведений, ставших им известными в связи с исполнением депутатских полномочий; - УППЧ - в отношении сведений, ставших ему известными в связи с выполнением своих обязанностей; - УППЗП, уполномоченные по защите прав предпринимателей в субъектах Российской Федерации - в отношении сведений, ставших им известными в связи с выполнением своих обязанностей. Никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом.

БЛАГОДАРЮ ЗА ВНИМАНИЕ!